Dünya hukuklarında yazılı mevzuatın yanısıra bir de önceki yargılamalar sonucunda verilen emsal kararların oluşturduğu bir mevzuat söz konusudur.
Özellikle Amerika'nın belirli eyaletlerinde kanunlar meseleleri çok geniş kapsamda ele alır, ayrıntıları içtihatlara bırakırlar. Bunun en büyük nedeni, Yargı ve Yargı bağımsızlığına, Yargıcın hukukun üstünlüğüne hizmet ettiğine olan büyük bir inançtır.
Her vakıanın birbirinden ayrı ortam ve şartlarda değerlendirilmesi gerektiğinden, bunları aynı kefeye koymamak, olayı vicdani ve hukuki kanaatine göre değerlendirmesine fırsat vermektir amaç.
Bu nedenle birçok Anglo Sakson hukukunu takip eden ülkede içtihatlar, emsal mahkeme kararları hukukun kanuna denk materyalleridir.
Türkiye'de ise izlediğimiz Kara Avrupası hukuk sistemi gereğince, kanun ve diğer mevzuat ile çözüm bulunamayan konularda, hakimin takdir hakkını kullanarak boşluk doldurması sonucunda emsal mahkeme kararları ve yargıtay içtihatları oluşturulur. Kural olarak hiyerarşi gereğince önce kanuna, sonra mahkeme ve emsal yargıtay kararlarına bakılır.
Bazı hukukçulara göre, içtihat hukuku da diyebileceğimiz emsal kararlar hukuku zararlıdır. Her olaya uygulanamaz içtihatlar demektedirler. Yine bu görüşe göre hakimler olayı kendi bünyesinde değerlendirmeli, kanuna bakmalı ve hatta sadece onunla yetinmelidir.
Kanımca bu görüş bazı açılardan yerinde değildir. Hakim kanuna bakmalıdır, daha sonra içtihata yani yaşayan hukuka bakmalı, olay hakkında ülkenin genel hukuk mentalitesini öğrenmeli ve ondan sonra takdir yetkisini kullanmalıdır. Bu, kanun tanımamazlık değil bilakis köklü, istikrarlı ve oturmuş bir hukuk sisteminin bir zorunluluğudur.
Hukukun matematik olmadığı da düşünüldüğünde, hukuk sistemi veya yargılamanın otomasyonu düşünülmüyorsa, bidayet hakimi ve yüksek mahmeke (Yargıtay,Danıştay,Anayasa Mahkemesi) hakimlerinin KÖKLÜ ve MÜSTAKAR içtihatlarının değerini tartışmak abesle iştigal olduğu gibi, bu içtihatların ileriki dönemde KANUN olacağını da görmemek hukuk mantığına ters düşer.
Sayın meslektaşım, ben de emsal hukuku diye adlandırdığınız görüşün karşısındayım. Hakimler önce mevcut mevzuata, sonra örf ve adete bakmalı, en sonunda da takdir yetkilerini kullanarak karar vermelidirler. İçtihatlar kanımca karar mekanizmasında etkin rol oynamamalıdır. Her somut olay kendi özelliğine göre değerlendirilir ilkesini göz ardı etmemeli, her somut olayın kararının da dosya kapsamına göre değişebileceğini unutmamalıyız. Emsal kararlara bakarak bir dosya hakkında karar verilmesi bana ezbercilik ve kolaycılık gibi geliyor. Bu nedenle kanunlar içtihatlara göre şekillenmemeli, bilakis içtihatlar her somut olaya göre farklı uygulanabilecek olan kanun hükümlerine göre oluşmalıdır. Böylelikle yargı kararlarının ticarete alet edilmesinden ve birilerinin bu kararlardan nemalanmasından da kurtulmuş oluruz diye düşünüyorum.
İçtihatlar, tıpkı bilgisayarınızdaki kısayollar gibidir. Gideceğiniz yere sizi kısa yoldan götürür. Sanırım ülkemizde bir anti içtihat kampanyası başlamış. Bu yazıyı yazdıktan sonra bir hukuk sitesinde benzer bir konu gördüm. Sizin gibi düşünenler de forumlara içtihat yapıştırmayın, içtihat hukukçusu musunuz, içtihat varsa cüppeye gerek kalmaz, tarihçilere iş düşer gibi ifadelerde bulunmuşlar. Sanırım bu ülkede adalet sisteminin hızlı çalışmasını istemeyen sistemler var. Amerikayı yeniden keşfedip, kendini üstün ve yenilikçi gösterme çabalarının komik bir hale geldiğini görüyorum.
Kimseye içtihata tapın demiyorum ama mevzuatın gelişiminde çok büyük rolü olan emsal kararların ezbercilik, kolaya kaçmacılık, olaya uygulanamazlık gibi afaki nedenlerle gözardı edilmesi asıl hakimin yani cüppenin değerini düşüreceğine inanıyorum. Hakim olaylara tüm mevzuat (içtihatlar da dahildir) dahilinde bakar ve karar verir. Tarih demek yukarıda anlattığım üzere kökleşmiş, oturmuş demektir. Yoksa tarih bilimiyle karıştırmak abesle iştigaldir.
Konu Av.Basri Gungoren tarafından (16-01-2008 Saat 17:37:23 ) de değiştirilmiştir.
Sayın meslektaşlarım, bu konu daha çok tartışılır. Bugün herşeyi içtihata göre yönlendiren bir gençlikle karşı karşıyayız. Öyle ki önümüze gelen davada/olayda ilk iş içtihat taraması yapmak oldu. Kanuna bakılmalı sonra içtihata bakılmalıdır. Fakat birçok yerde bir çok forumda dahi bolca içtihat yayınlanmaya başlandı. Bunun nedenini ben şöyle özetliyorum; insanlar GENEL kanunu değil, bak işte şu olayda Yargıtay/Danıştay/AYM şöyle bir EMSAL karar verdi demek için kullanıyor. Yani bu meselenin benzeri şudur ve karar budur deniliyor. Oysa kanunlar olayları tartışmaz, sadece genel kural koyar.
Sayın meslektaşım Av.Fırat Bayındır,
Sözlerinizden şu manayı çıkarabilir miyim?
"Doktrine güven kalmadı, ne varsa yine Yargıtay vd. yüksek mahkeme kararlarında var" ?
Hayır, o manayı çıkartamazsınız.:o Çeşitli yazılarımda kendisini içtihatlara teslim etmiş hukukçuları şiddetle eleştirdiğim olmuştur. Demek istediğim kolaycılık ise esas, öğretim üyelerinin, kitabi görüşlerine aykırı mütalaar yazması ve bu mütalaaların sarsılmaz tartışılmaz (haşa) ayetlermiş gibi mahkemelere kabul ettirilmeye çalışılmasıdır.
Sayın Bayındır, konuyu farklı bir konuya çekmiş gibi görünse de hukuk fakültesinde öğrenci iken öğretim görevlileri bize sürekli içtihat ve doktrin mukayesesi ile ders anlatırlardı. Öğrencilik zihniyeti işte, biz de hep şunu derdik "aaa Yargıtay hakimine bak hukuk bilmiyor, hukuk işte hocamızın bu görüşüdür..."
Tabi çok sonraları Yargıtay içtihalarının değerini anladık. Çoğu kez doktrinin pratikten çok uzakta kaldığını keşfettik.
™ Hukuki NET 2002-2022 - Ulusal ve uluslararası Hukuk Sitesi ⚖️ olma özelliği ile gerek avukat, gerek diğer hukukçu arkadaş ve gerekse vatandaşlara ev sahipliği yapan, eğitim ve bilimsel alışveriş yapma amaçlı bir "Hukuk Rehberi" dir.
Davalar
Hukuki Net; sürekli yenilenen faydalı güncel içeriği ile zamanın hukuk dallarına göre kategorize edilmiş çeşitli mevzuat (Ceza kanunu, İş kanunu, Borçlar yasası gibi), emsal mahkeme kararları, yargıtay kararları, emsal danıştay ve anayasa mahkemesi kararları ile hukuksal makale, kanun, hukuki forum, hukuk sözlüğü, hukuk programları, meslektaş ilanları, avukatlar için kolay hesaplama araçları, Anayasa Mahkemesi, Danıştay, benzer Yargıtay kararı ve Mahkemeler tarafından örnek davalar ile ilgili gerekçeli kararlar, * davası dilekçe örnekleri yasal haberler ve hukuk siteleri dizini 🕸 bulunan bir hukuk bilgi bankası sistemidir.
Avukatlar
Yararı nedir?
📝 Hukukçular için mesleki danışma (Üstad ve meslektaşlar arası paylaşım), dayanışma ve bakalorya fonksiyonu olan site; "Önleyici hukuk" veya "Dava hukuku" nedeni ile doğan veya yeni doğacak anlaşmazlıklar ile içtihat hukuku kaynağı olan Yargı ve Yargılamayı tartışmak, davalar ve ihtilaflar için yararlı çözüm yolları üretmek ve hukuksal konularda özellikle nerede, nasıl, neden soruları üzerinde soru cevap yorumlar, tartışma paylaşma yorumlama yöntemi ile sebep sonuç ilişkisi kurarak 💬, Mahkemelerin dava yükünü hafifletmeyi de amaçlayan suigeneris (kendine özgü) hukuk laboratuarı özellikleri bulunan bir hukuki kalkınma hedefli bilgi dağarcığıdır.
® Hukuki Net internette ve Türk hukukunda bir marka olmakla birlikte ticaret veya iş amaçlı bir site olmayıp, herhangi bir ticari kurum, kuruluş, bilgisayar programı firması, banka vb. kişi veya herhangi politik veyahut siyasi bir kuruluş tarafından desteklenmemekte, finans kaynağı reklam ve ekseriyetle site yönetimi olan Adalet sistemine adanmış bir servistir.
🆓 Hukuki.net halk için ücretsiz ve açık kaynak nitelikli bir hukuk sitesi olup, gayri resmi vatandaş bilgilendirme portalı işlevi görmektedir. Genel muhteviyat olarak kanun, yönetmelik, Emsal Anayasa mahkemesi, Danıştay ve Yargıtay kararı gibi hukuki mevzuat içermekle birlikte avukat ve uzman kişilere özel yorumlar da içeren sitenin tüm hakları saklı olup, 🕲 telif hakkı içeren içeriği izinsiz yayınlanamaz, kopyalanamaz. (Herhangi bir hususu sitene alıntı kuralları çerçevesinde kopyalamak için sitene ekle için izin bağlantısı.)
™ Marka tescili, Patent ve Fikri mülkiyet hakları nasıl korunuyor?
Hukuki.Net’in Telif Hakları ve 2014-2022 yılları arası Marka Tescil Koruması Levent Patent tarafından sağlanmaktadır.
♾️ Makine donanım yapı ve yazılım özellikleri nedir?
Hukuki.Net olarak dedicated hosting serveri bilfiil yoğun trafiği yönetebilen CubeCDN, vmware esx server, hyperv, virtual server (sanal sunucu), Sql express ve cloud hosting teknolojisi kullanmaktadır. Web yazılımı yönünden ise content management (içerik yönetimi) büyük kısmı itibari ile vb olup, wordress ve benzeri çeşitli kodlarla oluşturulan bölümleri de vardır.
Hangi Diller kullanılıyor?
Anadil: 🇹🇷 Türkçe. 🌐 Yabancı dil tercüme: Masaüstü sürümünde geçerli olmak üzere; İngilizce, Almanca, Fransızca, İtalyanca, İspanyolca, Hintçe, Rusça ve Arapça. (Bu yabancı dil çeviri seçenekleri ileride artırılacak olup, bazı internet çeviri yazılımları ile otomatik olarak temin edilmektedir.
Sitenin Webmaster, Hostmaster, Güvenlik Uzmanı, PHP devoloper ve SEO uzmanı kimdir?
👨💻 Feyz Pazarbaşı & Istemihan Mehmet Pazarbasi[İstanbul] vd.
® Reklam Alanları ve reklam kodu yerleşimi nasıl yapılıyor?
Yayınlanan lansman ve reklamlar genel olarak Google Adsense gibi internet reklamcılığı konusunda en iyi, en güvenilir kaynaklar ve ajanslar tarafından otomatik olarak (Re'sen) yerleştirilmektedir. Bunların kaynağı Türkiye, Amerika, Ingiltere, Almanya ve çeşitli Avrupa Birliği kökenli kaynak kod ürünleridir. Bunlar içerik olarak günlük döviz ve borsa, forex para kazanma, exim kredileri, internet bankacılığı, banka ve kredi kartı tanıtımları gibi yatırım araçları ve internetten para kazanma teknikleri, hazır ofis kiralama, Sigorta, yabancı dil okulları gibi eğitim tanıtımları, satılık veya kiralık taşınmaz eşyalar ve araç kiralama, ikinci el taşınır mallar, ücretli veya ücretsiz eleman ilanları ile ilgili bilimum bedelli veya bedava reklamlar, rejim, diyet ve özel sağlık sigortası gibi insan sağlığı, tatil ve otel reklamları gibi öğeler içerebilir. Reklam yayıncıları: ads.txt dosyası.
‼️ İtirazi kayıt (çekince) hususları nelerdir?
Bahse konu reklamlar üzerinde hiçbir kontrolümüz bulunmamaktadır. Bu sebep ile özellikle avukat reklamları gibi Avukatlık kanunu vs. mesleki mevzuat tarafından kısıtlanmış, belirli kurallara tabi tutulmuş veya yasaklanmış tanıtımlardan yasal olarak sorumlu değiliz.
📧 İletişim ve reklam başvuru sayfası nerede, muhatap kimdir?
☏ Sitenin 2022 yılı yatırım danışmanı ile irtibat ve reklam pazarlaması için iletişim kurmanız rica olunur.
E-satış u yap a girdim. satışa...
27-04-2024, 02:39:38 in Gayrimenkul Hukuku