Taraflar arasındaki "hizmet tesbiti" davasından dolayı yapılan yargılama sonunda; Ankara 7.İş Mahkemesince davanın reddine dair verilen 31.1.1996 gün ve 1995/1163-1996/5 K. sayılı kararın incelenmesi davacı vekili tarafından istenilmesi üzerine, Yargıtay 21.Hukuk Dairesinin 4.3.1996 gün ve 1996/1070-984 sayılı ilamı ile; (...Davacının, 13.9.1975 tarihinden beri davalıya ait apartman işyerinde hizmet aktine dayalı olarak çalıştığı, inandırıcı nitelikte olan tanık beyanlarından açıkça anlaşılmaktadır, öte yandan, karar defterinde ismi yazılı ve ücreti ödenen davacı eşi Mehmet K...'nın 1970 yılından beri iller Bankasında Kamu görevlisi olarak çalıştığı ve 1993 tarihinde anılan Kurumdan emekli olduğu dosyadaki bilgi ve belgelerden anlaşılmaktadır. Hal böyle olunca, işyerinde hizmet aktine dayalı olarak eylemli bir şekilde çalışan kişinin davacı olduğu açık seçiktir. Bundan başka, ücretin davacı eşine ödenmesi ve kapıcı sözleşmesinin iller Bankasında full - time esasına göre çalışmak ta olan Mehmet K... ile yapılması sonucu etkilemiyeceği de ortadadır.

Mahkemece, bu maddi ve hukuki olgular gözönünde tutulmaksızın yazılı şekilde hüküm kurulması isabetsizdir...) gerekçesiyle bozularak dosya yerine geri çevrilmekle yeniden yapılan yargılama sununda; mahkemece önceki kararda direnilmiştir.

Temyiz eden : Davacı vekili

Hukuk Genel Kurulu 'nca incelenerek direnme kararının süresinde temyiz edildiği anlaşıldıktan ve dosyadaki kağıtlar okunduktan sonra gereği görüşüldü:

Tarafların karşılıklı iddia ve savunmalarına, dosyadaki tutanak ve kanıtlara, bozma Kararında açıklanan gerektirici nedenlere göre Hukuk Genel Kurulu'nca da benimsenen Özel Daire bozma kararına uyulmak gerekirken, önceki kararda direnilmesi usul ve yasaya aykırıdır. Bu nedenle direnme kararı bozulmalıdır.

SONUÇ: Davacı vekilinin temyiz itirazlarıma kabulü ile, direnme kararına Özel Daire bozma kurarında gösterilen nedenlerden dolayı H.U.M.K.nun 429.maddesi gereğince BOZULMASINA, istek halinde temyiz peşin harcının geri verilmesine, 23.10.1996 gününde yapılan ilk görüşmede çoğunluk sağlanamadığı için 6.11.1996 gününde yapılan ikinci görülmede oyçokluğu ile karar verildi.

Davacı, 1.3.1974-4.4.1995 tarihleri arasında davalıma apartman, işyerinde, kapıcı olarak çalıştığının, tesbitini istemiş, yerel mahkeme davayı reddetmiş, davacıdan temyizi üzerine Yargıtay 21.Hukuk Dairesi kararı bozmuş, mahkeme direnmiş, davacının direnme kararınıda temyiz etmesi nedeniyle, Hukuk Genel Kuruluda yapılan görüşmeler sonunda, yerel mahkeme kararı 21.Hukuk Dairesinin bozma kararı paralelinde bozulmuş bulunmaktadır.

Bu karara aşağıdaki gerekçelerle karşıyız:

1-Bozma kararında "...Davacı Teslime'nin 13.9.1975 tarihinden beri davalıya ait apartman işyerinde hizmet aktine dayalı olarak çalıştığı inandırıcı nitelikte olan tanık beyanlarından açıkça anlaşılmaktadır..." denilmiştir.

a- Oysa, ilk önce, davacı, davasında samimi değildir. Davasında 1.8.1974- 4.4.1995 arası çalıştığını ileri sürdüğü halde, bu dönemin 1.8.1974-14.9.1975 arasındaki kesiminde, bu işyerinde, Ali E.... adlı kişinin kapıcı olduğu dosya içeriğindeki yazılı belge ve delillerden anlaşılmaktadır. O halde, başkasının kapıcı olduğu bir dönem için dahi, çalışma iddia etmiştir.

b- Dosyaya göre, varlığı anlaşılan 2 adet müfettiş tahkikatı evrakı tam olarak getirtilmemiştir. Bunlarda davacının 1.1.1981 tarihine kadar kocası Mehmet K...'nın, bu tarihten sonrada kendisinin bu işyerinde kapıcı olduğunu imzalı ifadesinde ikrar ettiğinden söz edilmektedir. Böylesine imzalı beyanı var idiyse bu beyan davacıyı bağlayacağı gibi, müfettiş tutanakları aksi sabit oluncaya kadar geçerli belgelerden bulunduğu ve aksinin de aynı güçteki delillerle kanıtlanabileceği düşünülürse 1.8.1974-1.1.1981 dönemindeki çalışmanın kabulüne isabetsizlik olacaktır.

c-Davacının kocası Mehmet K..., 31.12.1993 tarihinde İller Bankasından emekli olmuştur. Bu tarihten sonrası için, 31.12.1993-4.4.1995 arasında kocasının kapıcılık yapamayacağı faraziyesi yürümez. Bu tarihler arasında pekala çalışabilir. Bu dönemlerde da davacı kadının çalıştığıma kabulü, isabetsizdir.

d-Doya içeriğinde davacının bir tekstil işyerinde çalıştığına ilişkin 1.11.1991 ve 3.1.1993 tarihli işe giriş bildirgeleri vardır. Bu durumda tekstil iş yerinde çalıştığına dair sarine vardır. Bu işyerindeki çalışma süresi, koşulları, kapıcılık işyeriyle birlikte yürütülüp yürütülemeyeceği, Sosyal Sigortalar Kurumu ve o işveren nezdindeki dosyalar getirtilip, yöntemince saptanmadan, 1.11.1991'den sonrası içinde çalıştığının kabulü hatalıdır.

e- Sayın çoğunluk, davacının çalıştırıcı inandırıcı şerit beyanlarına dayandırmaktadır.

Halbuki, abartman işyerinin bölgelerinden, davacının kocası Mehmet'in kapıcı olduğu, ücretlerin Makbuzlarla ona verildiği belli olduğu gibi aksine, davalı tanıkları statüleri ve inandırıcı beyanlarıyla, kapıcının ve çalışama davacının kocası Mehmet olduğunu haber vermişlerdir.

Buna karşın, davacının tanıklarından Gazi Ö..., davacının 1974'den beri kapıcılık yaptığını bildirerek 1.8.1974-14.9.1975 arasında Ali E... kapıcılık yaptığını gösteren belgelerle hatta 21.Hukuk dairesinin 13.9.1974'ten beri çalışmayı benimseyen kararıyla çelişkiye düşmüş ve yalan söylemiştir.

Öteki davacı şahidi Mustafa T..., 4 daireli olan apartmanı 6 daire diyerek işyerini bilmediğini ortaya koymuştur. Şahadetin tecezzi kabul etmeyeceği kuralı uyarınca yalan ve yanlış kabulü zorunlu olan bu tanık ifadelerinin ne vechile inandırıcı görüldüğü izah edilmeksizin bu beyanlara dayanarak yazılı belgelerin aksinin kabulü de doğru delildir.

f- Davacı, 1986 tarihinde kalorifer ateşçiliği belgesi almıştır. Bundan öncesi için böyle bir niteliği yoktur. Oysa kocası böyle bir belgeye sahiptir. Bu durumda 1975-1986 dönemi için kapıcılığın gerektirdiği bu tür hizmetleri nasıl yerine getirebileceğinin değerlendirilmemesi de isabetsizdir.

2-Sayın çoğunluğun kararında, davacının eşi Mehmet K... kamu görevlisi olduğundan, İller Bankasında çalıştığından, eylemli olarak çalışanın davacı olduğu kabul edilmektedir. Oysa Mehmet K...'nın İller Bankasındaki mesaisi haftanın 5 günü 9-17 saatleri arasındadır. Apartman işyerinin 4 daireli olması, yapılışı, kaloriler tesisatının niteliği ve yakılış saatleri itibariyle, Mehmet'in hem T.C. Emekli Sandığına tabi işini, hem de kapıcılık işini bir arada yürütmesi mümkündür. Hiç değilse bu yön, yöntemince araştırılmadan, olanaksızlığın. kabulü hatalıdır.

T. C. Emekli sandığı Kanununa tabi olanların başka yarde çalışmaları onların başka sosyal güvenlik sandığına üye olmalarını engellerse de, eylemli çalışmalarını engellemez.

Bu nedenle, davacının kocasının bir dönemde İller Bankasında çalınması, artık kapıcılık yapamayacağı ve kapıcılıkta çalınanın Karısı olduğunun Kabulüne elverişli bir yarakça teşkil etmez.

3-Davalı taraf apartman giderlerinin artmaması için kapıcıyı S.S.K.'ya tabi olmayan kişilerden seçtiklerini yargılama evrelerinde açıkça ve dürüstçe ifade etmişlerdir, hu davranışlarının kötü niyetli davranış olarak yorumlanması, kaçak işçi çalıştırmayı prim ödememeyi amaçladıkları şeklinde kabulü ve giderek buradan harekatla, kapıcının davacı teslime olduğunu kabul etmenin dayanağı gibi kullanılması da lojik değildir.

4-Nihayet, 21 seneye ulaşan uzun bir hizmet tesbitinin, ifadeleri asla inandırıcı olmayan, aksine yukarıda açıklandığı gibi çelişkili ve gerçek dışı olan ve bu kadar uzun süreli bir çalışmayı insan hafızasının taşıyamayacağı ve hatırlamayacağı hayat deneyimlerinin ulaştırdığı bir sonuç olduğu halde, bu gerçeği de gözardı ederek, bunların inandırıcı sayılarak kabul edilmesinin gerçek sigortalılar topluluğunun zararına bir davranış teşkil ettiğinin, davanın yasal dayanağını teşkil eden 506 s.k.m: 79/8 'in kötüye kullanılmasının tipik bir örneğini oluşturduğunun düşünülmemesi de hatalıdır.

Bu nedenlerle sayın çoğunluk görüşüne katılamıyoruz.

 

Diğer Bölümlerimiz +
Tüm Hukuki NET forumları + Hukuki Portal + Hukuk Haberleri + Sözleşme ve dilekçe örnekleri + Mevzuat ve bilimsel incelemeler + Hukukçu Blogları + Avukat ilanları + Videolar + Linkler + Ansiklopedi ve Sözlük +

İçtihat Arşivi  Eski içtihat dizini

Yargıtay Kararları 2007 2006 2005 2004 2003 2002 2001 1999 1998 1997 1996 1995 1994 1993 1992 1991 1990 1989 1988 1987 1986 1985 1984 1983 1982 1981 1980 1979 1978 1977 1976 1975 1974 1973 1927-1972