Hukuki NET sitesinde payla��mda bulunmak, soru sormak ve cevap yazmak i�in �ye olun. �yelik �cretsizdir.

TCK ile DMK �eli�irse, karar neye g�re verilir.

24-01-2006 09:00:00 omercelikkol #

TCK ile DMK �eli�irse, karar neye g�re verilir.

TCK, cezas� ertelenen h�k�ml�ler i�in madde 51-4.b'de "Bir meslek veya sanat sahibi h�k�ml�n�n, bir kamu kurumunda veya �zel olarak ayn� meslek veya sanat� icra eden bir ba�kas�n�n g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na," karar verilebilir, diyor. Burada memur dahi olmayan h�k�ml�n�n �slah� i�in kamu kurumunda g�revlendirilece�ini belirtmesine ra�men 657 Say�l� Devlet memurlar� Kanunun 48-A.5 " (De�i�ik: 10/1/1991 - 3697/1 md.) Taksirli su�lar ve a�a��da say�lan su�lar d��nda tecil edilmi� h�k�mler hari� olmak �zere,a��r hapis veyahut 6 aydan fazla hapis veyahut affa u�ram�� olsalar bile Devletin �ahsiyetine kar�� i�lenen su�larla, zimmet, ihtilas, irtikap, r��vet, h�rs�zl�k, doland�r�c�l�k, sahtecilik, inanc� k�t�ye kullanma, dolanl� iflas gibi y�z k�zart�c� veya �eref ve haysiyeti k�r�c� su�tan veya istimal ve istihlak ka�ak��l�� hari� ka�ak��l�k, resmi ihale ve al�m sat�mlara fesat kar��t�rma, Devlet s�rlar�n� a��a vurma su�lar�ndan dolay� h�k�ml� bulunmamak.
�art�n� getirmi�tir. Burada bir �eli�ki yok mu? A memuru e�er 657 say�l� yasan�n 48-A.5 maddesi kapsam�nda bir su� i�lemi� olsa ve bu ceza tecil edilse memuriyetine son veriliyor. Halbuki 5237 say�l� TCK memur dahi olmayan bir ki�inin �slah� i�in memur olarak �al��t�r�labilece�ini belirtiyor. Buradaki �eli�ki nas�l giderilebilir. Bu �ekilde g�revine son verilen memur a��s�ndan, b�yle bir dava idari yarg�da nas�l kararla�t�r�labilir. Bu konuda d��ncelerinizi ��renmek isterim.

24-01-2006 22:01:48 Av.Dilek Kuzulu Y�ksel #

Say�n �mer�elikkol,

5237 say�l� TCK'n�n 51. maddesinin 4. bendinin b c�mlesinde ge�en, "... bir ba�kas�n�n g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na" h�km�nden �al��acak olan �ahs�n memur olaca�� sonucunu ��karamad��m i�in (TCK'ya g�re cezas� ertelenen �ah�s, erteleme s�resi ile s�n�rl� olmak �zere yani ge�ici olarak ve g�zetim alt�nda "Denetimli serbestlik" ilkesi uyar�nca varsa mesle�i ile ilgili bir g�revi yerine getirecek, yoksa meslek edinebilmesi i�in gerekli e�itimi alacakt�r.) bu iki h�km�n ayr� kapsamlarda oldu�unu ve dolay�s�yle bir �eli�ki bulunmad��n� d��n�yorum.

Kald� ki, b�yle bir �eli�ki s�z konusu olsa dahi, DMK, TCK'ya g�re �zel bir kanundur ve memurlar hakk�nda sizin deyiminizle g�re DMK'ya g�re karar verilir.(DMK da d�zenlenmeyen bir hususta genel kanun olan TCK uygulanabilir.)

Sayg�lar.

24-01-2006 23:27:44 omercelikkol #

5237 say�l� TCK#8217;n�n 53. maddesinin 1.f�kras� ise #8220;(1) Ki�i, kasten i�lemi� oldu�u su�tan dolay� hapis cezas�na mahk�miyetin kanuni sonucu olarak; a) S�rekli, s�reli veya ge�ici bir kamu g�revinin �stlenilmesinden; bu kapsamda, T�rkiye B�y�k Millet Meclisi �yeli�inden veya Devlet, il, belediye, k�y veya bunlar�n denetim ve g�zetimi alt�nda bulunan kurum ve kurulu�larca verilen, atamaya veya se�ime t�bi b�t�n memuriyet ve hizmetlerde istihdam edilmekten, yoksun b�rak�l�r.#8221; H�km�n� getirmesine kar��n, ayn� maddenin 4. f�kras� #8220;K�sa s�reli hapis cezas� ertelenmi� veya fiili i�ledi�i s�rada onsekiz ya��n� doldurmam�� olan ki�iler hakk�nda birinci f�kra h�km� uygulanmaz.#8221; h�km�n� getirmi�tir.
Yasa gayet a��kt�r. K�sa s�reli hapis cezas� ertelenmi� veya fiili i�ledi�i s�rada onsekiz ya��n� doldurmam�� olan ki�iler s�rekli, s�reli veya ge�ici bir kamu g�revinin �stlenilmesinden; bu kapsamda, T�rkiye B�y�k Millet Meclisi �yeli�inden veya Devlet, il, belediye, k�y veya bunlar�n denetim ve g�zetimi alt�nda bulunan kurum ve kurulu�larca verilen, atamaya veya se�ime t�bi b�t�n memuriyet ve hizmetlerde istihdam edilmekten yoksun b�rak�lamaz.
Nitekim yasa koyucu madde gerek�esinde #8220;#8230;#8230;Ayr�ca, d�rd�nc� f�krada, k�sa s�reli hapis cezas� ertelenmi� veya fiili i�ledi�i s�rada onsekiz ya��n� doldurmam�� olan ki�iler hakk�nda mahk�m olduklar� cezaya ba�l� herhangi bir hak yoksunlu�unun do�mad�� h�k�m alt�na al�nm��t�r#8230;..#8221; demektedir. Ertelenmi� bir ceza hak yoksunlu�u do�urmazken 657 say�l� DMK#8217;nun 48-A.5 maddesine g�re bir memurun g�revine son verilmesi hak yoksunlu�una neden olmakta, dolay�s�yla da yasaya ve hukuka ayk�r�d�r.
5237 say�l� T�rk Ceza Kanunu, 01.06.2005 tarihi itibariyle y�r�rl��e girdi�i bu tarihten itibaren 657 say�l� Devlet Memurlar� Kanunun 48.maddesinin A-5#8217;inci maddesinin k�sa s�reli hapis cezas� ertelenmi� mahk�miyetler i�in uygulanma olana�� bulunmamaktad�r. ��nk� 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun 53. maddesinin 4.f�kras� ile 657 say�l� Devlet Memurlar� Kanunun 48. maddesinin A-5#8217;inci maddesi aras�nda �eli�ti�i g�z�kecektir. Her iki kanunun lafz� incelendi�inde, uygulay�c�lara takdir hakk� ve yetkisinin tan�nmad��, dolay�s�yla h�k�mlerin, #8220;emredici#8221; nitelikte oldu�u anla��lacakt�r. Kabul ve y�r�rl�k tarihi olarak 5237 say�l� TCK sonraki kanun niteli�inde olmas�na ra�men, 11/05/2005 tarih ve 5252 say�l� TCK#8217;nun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�ndaki Kanunun ge�ici 1.inci maddesin de, "Di�er kanunlar�n, 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r" h�km� yer almaktad�r. Bu h�k�m Anayasan�n e�itlik ilkesine ayk�r�d�r. �rne�in bir kamu g�revlisinin g�revine 23.12.2005 tarihinde son veriliyor ve m�lga 765 say�l� TCK#8217;dan ceza ald�� i�in 5252 say�l� yasan�n ge�ici 1.inci maddesinden dolay� hakk�nda 657 say�l� yasan�n 48-A.5 maddesi uygulanabilece�i i�in memuriyetine son verilebilmektedir. Ama ayn� tarihte yani 23.12.2005 tarihinde ba�ka biri ayn� cezay� alm�� ve 5237 say�l� yeni TCK#8217;ya g�re yarg�lanm�� olsa idi. 5237 say�l� yasada memnu haklar�n iadesi gibi bir hukuksal d�zenleme olmad��ndan, ayn� yasan�n 53.maddesinin 4. f�kras� gere�i k�sa s�reli hapis cezas� ertelenmi� #8230;#8230;#8230;. olan ki�iler s�rekli, s�reli veya ge�ici bir kamu g�revinin �stlenilmesinden; #8230;#8230;. b�t�n memuriyet ve hizmetlerde istihdam edilmekten yoksun b�rak�lamayaca��na ve m�lga 765 say�l� TCK#8217;na g�re de ceza verilmeyece�ine g�re yeni TCK#8217;n�n 53. maddesinin 4.f�kras�ndan yararlanaca�� i�in memuriyet g�revine son verilemeyecektir. (Burada ayn� cezadan fakat farkl� iki kanundan (765 ve 5237) h�k�m giyenlerin kar��la�t�r�lmas� yap�lmaktad�r.)

T�rk Ceza Kanununun 5 inci maddesinde, "Bu Kanunun genel h�k�mleri, �zel ceza kanunlar� ve ceza i�eren kanunlardaki su�lar hakk�nda da uygulan�r" h�km� yer almaktad�r. Di�er taraftan, 11/05/2005 tarihli ve 5349 say�l� T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanunda De�i�iklik Yap�lmas�na Dair Kanunu ile T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanuna eklenen ge�ici 1. inci madde de, "Di�er kanunlar�n, 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r" h�km� yer almaktad�r. Kanun koyucu 5'inci maddenin gerek�esinde, "�zel ceza kanunlar�nda ve ceza i�eren kanunlarda su� tan�mlar�na yer verilmesinin yan� s�ra, �o�u zaman �rne�in te�ebb�s, i�tirak ve i�tima gibi konularda da bu Kanunda benimsenen ilkelerle �eli�en h�k�mlere yer verilmektedir. B�ylece, ceza kanununda benimsenen genel kurallara ayk�r� uygulamalar�n yolu a��lmakta ve temel ilkeler dolan�lmaktad�r. T�m bu sak�ncalar�n �n�ne ge�ebilmek bak�m�ndan, ayr�ca hukuk uygulamas�nda birli�i sa�lamak ve hukuk g�venli�ini sa�lamak i�in; di�er kanunlarda sadece �zel su� tan�mlar�na yer verilmesi ve bu su�larla ilgili yapt�r�mlar�n belirlenmesi ile yetinilmelidir. Buna kar��l�k, su� ve yapt�r�mlarla ilgili olarak bu kanunda belirlenen genel ilkelerin, �zel kanunlarda tan�mlanan su�lar a��s�ndan da uygulanmas�n�n temin edilmesi gerekmektedir. Aksi y�ndeki d�zenlemelerin hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�l�k olu�turmas� nedeniyle H�k�met tasar�s�ndaki madde metni de�i�tirilmi�tir" dedi�i halde hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r� olarak sonradan madde gerek�esinde belirtti�inin tam tersi olarak 11/05/2005 tarihli ve 5349 say�l� T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanunda De�i�iklik Yap�lmas�na Dair Kanunu ile T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanuna eklenen ge�ici 1. inci maddeyle, "Di�er kanunlar�n, 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r" h�km� getirmi�tir. Yasa koyucunun sonradan getirdi�i h�k�m yine yasa koyucunun tabiriyle hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�l�k olu�turmaktad�r.

E�itlik ilkesi, Anayasam�z�n 10. maddesinin 4. f�kras�nda �u �ekilde vurgulanm��t�r: #8220;Devlet organlar� ve idare makamlar� b�t�n i�lemlerinde kanun �n�nde e�itlik ilkesine uygun olarak hareket etmek zorundad�rlar.#8221; denmek suretiyle, idarenin hem kanunlara uygun hareket etmesi vurgulanm��, bununla yetinilmeyip, e�itlik ilkesi de getirilmi�tir. �darenin baz� kanunlara uyup baz� kanunlara uymama gibi bir l�ks� olmad��na g�re, yapt�r�m g�c� de kanunlarla s�n�rl�d�r. Kamu Kurumlar� ve idareler, kanunlar� re#8217;sen uygulamak zorundad�r. Bir kanunun gere�ini yapmak i�in, ilgiliyi yarg� karar� getirmek y�k�ml�l�� alt�na sokmak, hukuka sayg� ile ba�da�t�r�lamaz. E�itlik ilkesi, farkl� durumlarda bulunanlara da ayn� kurallar�n uygulanmas�na sebebiyet verecek �ekilde mutlak olarak alg�lanamaz ise de, ayn� durumda bulunan ki�ilere ayn� kurallar�n uygulanmas�n� gerektirir. Bu durum, Anayasa Mahkemesi#8217;nin 15.10.2003 tarih, 2003/84 E., 2003/89 K. say�l� karar�nda ��yle ifade edilmi�tir: #8220;E�itlik ilkesinin amac�, ayn� durumda bulunan ki�ilerin yasalar kar��s�nda ayn� i�leme ba�l� tutulmalar�n� sa�lamak, ayr�m yap�lmas�n� ve ayr�cal�k tan�nmas�n� �nlemektir. Bu ilkeyle, ayn� durumda bulunan kimi ki�i ve topluluklara ayr� kurallar uygulanarak yasa kar��s�nda e�itli�in �i�nenmesi yasaklanm��t�r.#8221;

Zaten, tecil m�essesesinde esas, ki�i�yi cezaevine sokmadan bir s�re cemiyet i�inde, ailesinden ve i�inden koparmadan denemek, iyi hal g�sterdi�i takdirde mahk�miyetini yok saymakt�r. O halde ki�inin mahk�miyeti deneme s�resince ask�ya al�nm�� durumdad�r. Tecil edilmi� mahk�miyeti bulunan memur ki�i i�in de ayn� durum s�z konusudur. Bu ki�inin, s�rf kesinle�mi� mahk�miyeti nedeniyle deneme s�resi bitmeden g�revine son vermek en ba�ta, tecilin gayesi ile ba�da�maz. Ayr�ca e�itli�e de ayk�r� olur. Deneme s�resi ge�mi� ve b�ylece mahk�miyeti ortadan kalkm�� bir me�muru, idarenin sonradan fark etmesi halinde art�k g�revine son veremeyece�i Da�n��tay Be�inci Dairesinin m�stakar kararlar�yla da kabul edilmekte bulunmas�na g�re, deneme s�resinin bitmesine az bir s�re kalan memurun g�revine son veril�mesi, bir s�re sonra ayn� hukuki stat�de olacak ki�iler aras�ndaki e�itli�i bozar, idarenin erken veya ge� harekete ge�mesi sonucu olu�abilecek bu telafisi imkans�z e�itsizlik, ancak deneme s�resi sonuna kadar beklemek, tecilin d��mesi halinde ki�inin g�revine son vermek suretiyle d�zeltilebilir. (Dan��tay �.B.K.K. Esas No:1990/2 Karar No:1990/2)

5237 say�l� TCK hapis cezas�n�n ertelenmesi ile ilgili 51.maddenin 4-b) f�kras�nda #8220;erteleme (tecil) s�resi i�inde #8220;Bir meslek veya sanat sahibi h�k�ml�n�n, bir kamu kurumunda veya �zel olarak ayn� meslek veya sanat� icra eden bir ba�kas�n�n g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na,#8221; mahkemece karar verilebilir.#8221; H�km�n� getirmi�tir. 23.12.2005 tarihinde ertelenmi� cezadan dolay� bir ki�inin memurluk g�revime son verilirken, ayn� su�tan ceza alm�� ve memur olmayan biri 5237 say�l� yasan�n 51. maddesinin 4-b f�kras�na dayanarak �cretli memur olarak �al��t�r�labilmektedir. Yasa koyucu mahk�miyeti ertelenen ki�inin �slah� i�in kamu g�revlisi dahi olmayan bir ki�i i�in kamu kurumunda �cret kar��l�� al��t�r�lmas� ilkesi getirmi�ken, cezas� ertelenmi� bir mahkumiyeti bulunan bir memuru, 657 say�l� DMK#8217;n�n 48.A-5 f�kras�ndan dolay� g�revine son vermesi hukuka, yasaya, hakkaniyete ve Anayasan�n e�itlik ilkesine ayk�r� de�il mi?

Sonu� olarak; Anayasa Mahkemesi kararlar�, Yarg�tay ve Dan��tay ��tihad� Birle�tirme Kararlar� ve doktrine g�re sonraki kanunun, �nceki kanunun kendisine ayk�r� h�k�mlerini z�mnen ilga etmesi ve ayn� durumda bulunanlara farkl� kurallar uygulanmas�n�n, Anayasa#8217;n�n e�itlik ilkesine ayk�r� olmas�, dolay�s�yla b�yle bir idari i�lem esas y�n�nden sakatt�r de�il mi? Bu konuda ne d��n�yorsunuz?

25-01-2006 12:53:31 Av.Dilek Kuzulu Y�ksel #

Alıntı:

...51. maddesinin 4-b f�kras�na dayanarak �cretli memur olarak �al��t�r�labilmektedir.

TCK Md.51 Bent 4

b) Bir meslek veya sanat sahibi h�k�ml�n�n, bir kamu kurumunda veya �zel olarak ayn� meslek veya sanat� icra eden bir ba�kas�n�n g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na,

�mer Bey,ben hala burada cezas� ertelenen �ahs�n memur olarak �al��t�r�laca��na dair bir yorum ��karam�yorum. Siz bu yorumu nas�l yapt�n�z, rica etsem bunu izah edebilir misiniz? Sonra �eli�ki var m� yok mu hep birlikte de�erlendirerek tart��maya kald��m�z yerden devam edelim.

Sayg�lar.

25-01-2006 14:29:26 omercelikkol #

"Bir meslek veya sanat sahibi h�k�ml�n�n, bir kamu kurumunda veya �zel olarak ayn� meslek veya sanat� icra eden bir ba�kas�n�n g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na,"
�rnek; h�k�ml� doktor ve bu madde g�reye bir kamu kurumunda ayn� meslek veya sanat� icra eden bir ba�kas�n�n (ba�ka bir doktorun) g�zetimi alt�nda �cret kar��l��nda �al��t�r�lmas�na karar verildi. Burada bu ki�i fiilen doktorluk yapacak, ge�ici olarak memur gibi �al��t�r�lacak. Her ne kadar bu ge�ici �al��ma ki�iye daimi memur olma hakk� vermesede, bu ki�inin yapt�� i�ten dolay� ge�ici olarak memur kabul edilmesi gerekir.
Yanl�z �u var. Yeni TCK memnu haklar�n iadesi gibi bir m�esseseyi ortadan kald�rd�. �imdi A 1 temmuz 2005 tarihinde yeni TCK'ya g�re sahtecilik su�undan 1 y�l hapis cezas� ald� ve bu ceza ertelendi. Ceza mahkemesi 5237 say�l� yasan�n 53. maddenin 4. f�kras� gere�i herhangi bir hak yoksunlu�unda bulunmad�. bu ki�i 1 eyl�lde memurlu�u kazand� ve idareye ba�vurdu. �dare ertelnemi� bir cezas�ndan dolay� 657 say�l� DMK'nun 48-A.5 maddesi gere�i ba�vuramazs�n diyecektir. ��nk� 5252 say�l� yasan�n ge�ici 1.inci maddesi gere�i 657 Say�l� yasan�n 5237 Say�l� TCK'ya ayk�r� h�k�mleri 31.12.2006 tarihine kadar uygulan�r. H�km�nden dolay�. Burada idare ceza mahkemesinin karar�n� fiilen yok saymaktad�r. Ceza mahkemesi hak yoksunlu�unda bulunmuyor. Ama idare hak yoksunlu�una karar veriyor.
T�rk Ceza Kanununun 5 inci maddesinde, "Bu Kanunun genel h�k�mleri, �zel ceza kanunlar� ve ceza i�eren kanunlardaki su�lar hakk�nda da uygulan�r" h�km� yer almaktad�r. Di�er taraftan, 11/05/2005 tarihli ve 5349 say�l� T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanunda De�i�iklik Yap�lmas�na Dair Kanunu ile T�rk Ceza Kanununun Y�r�rl�k ve Uygulama �ekli Hakk�nda Kanuna eklenen ge�ici 1. inci madde de, "Di�er kanunlar�n, 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r" h�km� yer almaktad�r. Kanun koyucu 5'inci maddenin gerek�esinde, "�zel ceza kanunlar�nda ve ceza i�eren kanunlarda su� tan�mlar�na yer verilmesinin yan� s�ra, �o�u zaman �rne�in te�ebb�s, i�tirak ve i�tima gibi konularda da bu Kanunda benimsenen ilkelerle �eli�en h�k�mlere yer verilmektedir. B�ylece, ceza kanununda benimsenen genel kurallara ayk�r� uygulamalar�n yolu a��lmakta ve temel ilkeler dolan�lmaktad�r. T�m bu sak�ncalar�n �n�ne ge�ebilmek bak�m�ndan, ayr�ca hukuk uygulamas�nda birli�i sa�lamak ve hukuk g�venli�ini sa�lamak i�in; di�er kanunlarda sadece �zel su� tan�mlar�na yer verilmesi ve bu su�larla ilgili yapt�r�mlar�n belirlenmesi ile yetinilmelidir. Buna kar��l�k, su� ve yapt�r�mlarla ilgili olarak bu kanunda belirlenen genel ilkelerin, �zel kanunlarda tan�mlanan su�lar a��s�ndan da uygulanmas�n�n temin edilmesi gerekmektedir. Aksi y�ndeki d�zenlemelerin hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�l�k olu�turmas� nedeniyle H�k�met tasar�s�ndaki madde metni de�i�tirilmi�tir". YAN� YASA KOYUCU Su� ve yapt�r�mlarla ilgili olarak bu kanunda (5237 say�l� tck) belirlenen genel ilkelerin, �zel kanunlarda tan�mlanan su�lar a��s�ndan da uygulanmas�n�n temin edilmesi gerekmektedir. Aksi y�ndeki d�zenlemeler hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r� olur diyor. BURADA YASA KOYUCU E�ER �ZEL KANUN OLAN DMK#8217;NUN, 5237 SAYILI YASAYA AYKIRI H�K�MLER� UYGULANIRSA HUKUK DEVLET� VE E��TL�K �LKELER�NE AYKIRI OLUR D�YOR. Ama ne hikmetse 5252 say�l� yasan�n ge�ici 1.inci maddesiyle de 31 aral�k 2006 tarihine kadar bu ayk�r�l�k uygulanabilir. Diyor. Burada �eli�ki yok mu? 5252 say�l� yasa hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�d�r diye d��n�yorum.

25-01-2006 15:33:35 Av.Dilek Kuzulu Y�ksel #

�mer Bey,

Aff�n�za s��narak belirtmek isterim ki hangi kanun maddesinin, hangisi ile �eli�kili oldu�unu d��nd��n�z� anlayabilmi� de�ilim, her iletinizde ba�ka bir h�k�mden bahsetmektesiniz.

Dilerseniz ba�a d�nelim ve �nce TCK 51/4 b ile DMK 48/A-5 i kar��la�t�ral�m, daha sonra di�er sorular�n�za s�rayla ge�elim. Bu arada di�er �yelerimiz de katk�da bulunurlarsa sevinirim.

Bana g�re, doktor da olsa, cezas� tecil edilen ve deneme s�resi i�erisinde bir kamu kurumuna yerle�tirilen �ah�s memur stat�s�nde de�ildir. Kamu kurumunda �al��m�� olmas� ona direkt memur stat�s�n� kazand�rmaz. Nitekim kamu kurum ve kurulu�lar�nda �al��makta olan ve memur olmayan bir �ok personel bulunmaktad�r. Bu nedenle de bu iki h�km�n birbiri ile �ele�kili oldu�unu d��nm�yorum.

25-01-2006 16:42:53 omercelikkol #

TCK 51/4 b tecil edilmi� k�sa s�reli hapis cezas� i�in hak yoksunlu�u do�urmazken DMK 48/A-5 k�sa s�reli ve maddedeki su�lardan tecil edilmi� olsa bile hak yoksunlu�u do�uruyor. Memuriyet i�in engel te�kil ediyor.

Burada soru �u: TCK ile DMK'nu ayn� durum (tecil edilmi� mahkumiyeti olanlar i�in) i�in farkl� h�k�mler i�eriyor. Bu durumda hangi kanun h�km� ge�erli ?

5252 say�l� yasan�n ge�ici 1.inci maddesi gere�i 657 Say�l� DMK'nun 5237 Say�l� TCK'ya ayk�r� h�k�mleri 31.12.2006 tarihine kadar uygulan�r. diyor. Sizde bu �ekilde d��n�yorsunuz. Yani DMK maddeleri ge�erli diyorsunuz.

��te tam burada iki sorun ortaya ��k�yor.

1-Kanun koyucu 5237 say�l� TCK'n�n 5'inci maddesinin gerek�esinde, "�zel ceza kanunlar�nda ve ceza i�eren kanunlarda su� tan�mlar�na yer verilmesinin yan� s�ra, �o�u zaman �rne�in te�ebb�s, i�tirak ve i�tima gibi konularda da bu Kanunda benimsenen ilkelerle �eli�en h�k�mlere yer verilmektedir. B�ylece, ceza kanununda benimsenen genel kurallara ayk�r� uygulamalar�n yolu a��lmakta ve temel ilkeler dolan�lmaktad�r. T�m bu sak�ncalar�n �n�ne ge�ebilmek bak�m�ndan, ayr�ca hukuk uygulamas�nda birli�i sa�lamak ve hukuk g�venli�ini sa�lamak i�in; di�er kanunlarda sadece �zel su� tan�mlar�na yer verilmesi ve bu su�larla ilgili yapt�r�mlar�n belirlenmesi ile yetinilmelidir. Buna kar��l�k, su� ve yapt�r�mlarla ilgili olarak bu kanunda belirlenen genel ilkelerin, �zel kanunlarda tan�mlanan su�lar a��s�ndan da uygulanmas�n�n temin edilmesi gerekmektedir. Aksi y�ndeki d�zenlemelerin hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�l�k olu�turmas� nedeniyle H�k�met tasar�s�ndaki madde metni de�i�tirilmi�tir. diyor Yani madde gerek�esine gh�re 657 say�l� DMK'n�n TCK'ya ayk�r� h�k�mlerinin uygulanmas� hukuk devleti ve e�itlik ilkelerine ayk�r�l�k olu�turur. diyor.

2-Doktrine g�re; baz� hallerde �nceki ve sonras� yasa h�k�mleri aras�nda �at��ma olabilir ve bu durumda;

- S�z konusu yasalar �zel nitelikte ise, sonraki yasa h�k�mleri �nceki yasan�n kendisi ile �eli�en h�k�mlerini ilga eder, yani y�r�rl�kten kald�r�r.

- �nceki yasa genel, sonraki yasa �zel ise, �zel nitelikteki yasan�n d�zenleme yapt�� konularda genel nitelikteki yasa h�k�mleri ilga edilmi� say�l�r.

- �nceki yasa �zel, sonraki yasa genel ise ve genel nitelikteki yasa �zel nitelikteki yasan�n �ng�rmedi�i bir konunun yasal �er�evesini belirliyorsa, (yeni tck memnu haklar�n iadesi m�essesesini kald�rd�, ve denetimli serbestlik getirdi.) bu takdirde �zel nitelikteki yasa ilga edilmi� say�lmaz, fakat buna kar��l�k �zel nitelikteki yasan�n genel nitelikteki yasaya ayk�r� h�k�mleri ilga edilmi� say�l�r.
(yani DMK yeni TCK y�r�rl��e girdi�i i�in ilga edilmemi�tir. Ama DMK'n�n yeni TCK'ya ayk�r� h�k�mleri ilga edilmi� say�l�r.)

Ben burada doktrinden ve yasa koyucunun TCK 5. maddesinin gerke�esinden ��kard��m sonu� �u; "5252 say�l� yasan�n ge�ici 1.inci maddesi gere�i di�er yasalar�n 5237 Say�l� TCK'ya ayk�r� h�k�mleri 31.12.2006 tarihine kadar uygulan�r. " h�km� hukukun �st�nl��ne ve anyasan�n e�itlik ilkesine ayk�r�d�r.

E�er b�yle durumda olan bir memur yani 01.06.2005 tarihinden sonra tecil edilmi� bir cezadan dolay� g�revine son verilmi�se anayasaya defi yoluyla idare mahkemesinde dava a�arsa kazan�r diye d��n�yorum.

25-01-2006 18:47:47 Av.Dilek Kuzulu Y�ksel #

Alıntı:

�mer Bey,TCK 51/4-b, cezas� tecil edilen �ah�slar i�in �ng�r�lm�� bir h�k�m ve bu h�kme g�re bir kamu kurumunda �al��t�r�lan �ah�s memur stat�s�nde de�il, bu nedenle de onun i�in tan�nm�� ekstra bir hak s�z konusu de�ildir, bu �ah�s memur olarak �al��t�r�lacak olsa idi bahsetti�iniz �eli�kiden s�z edilebilirdi.

DMK 48/A-5, memurlu�a al�n�rken aranan �artlardan biridir ve bu h�k�m sadece memur olmak i�in m�racaat edecek �ah�slara uygulanacakt�r. Bu h�kme g�re, taksirli su�lardan h�k�m giymi� birinin memur olmas�nda sak�nca yok.(Cezas� ertelenmi� olsa da olmasa da) 48/A-5 te say�lan su�lardan dolay� h�k�ml� olan birinin devlet memuru olmas� engellenmi� ki bu sadece devlet memurlu�u �art� de�ildir, �rne�in avukatl�k mesle�ini icra edebilmek i�in bile bu tip engeller bulunmaktad�r, bu nedenle bu hususta da e�itlik ilkesine ayk�r� bir durum s�z konusu de�ildir. DMK 48/A-5 te say�lan su�lar (�zetle y�z k�zart�c� su�lar ve devlet aleyhine i�lenmi� su�lar) d��nda kalan su�lardan birinden h�k�m giymi� biri e�er cezas� tecil edilmi�se yine devlet memuru olabiliyor.

Sizce burada e�itlik ilkesine ayk�r�l�k var m�d�r?

25-01-2006 19:16:48 omercelikkol #

5237 say�l� TCK

�zel kanunlarla ili�ki
Madde 5- (1) Bu Kanunun genel h�k�mleri, �zel ceza kanunlar� ve ceza i�eren kanunlardaki su�lar hakk�nda da uygulan�r.

Bu maddeye g�re 657 say�l� DMK 48-A.5 maddesinin uygulama �ans� yoktur. Yani 01.06.2005 tarihinden itibaren 5237 say�l� TCK 5. maddesinde dolay� DMK 48-A.5 maddesinin uygulanma �ans� yoktur.

Ancak 5252 say�l� yasaya eklenen Ge�ici Madde 1 #8211; (Ek: 11/5/2005 #8211; 5349/6 md.)
(1) Di�er kanunlar�n, 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r.

Buradan �u sonu� ��kar. di�er kanunlar�n TCK'n�n genel h�k�mlerine (1.kitap) ayk�r� maddeleri (�rne�in 657 DMK'n�n 48-A.5 f�kas�) normalde TCK'nun 5.maddesinden dolay� y�r�rl�k �ans� yoktu. Ancak 5252 say�l� yasaya eklenen ge�ici 1. maddeden dolay�da di�er kanunlar�n 5237 say�l� T�rk Ceza Kanununun Birinci Kitab�nda yer alan d�zenlemelere ayk�r� h�k�mleri, ilgili kanunlarda gerekli de�i�iklikler yap�l�ncaya ve en ge� 31 Aral�k 2006 tarihine kadar uygulan�r.

E�itli�e ayk�r�l�k a��s�ndan �rnek vereyim. �ki memur var. �kisi de ayn� tarihte y�zk�zart�c� ayn� su�u i�ledi. A memuruna ba�ka bir mahkeme bak�yor, B memuruna ba�ka bir mahkeme bak�yor. Her iki memur ayn� cezay� ald� ve cezalar� ertelendi. A memurunun cezas� 31 aral�k 2006 tarihinde esinle�ti. B memuruna bakan mahkemenin i� yo�unlu�u fazla oldu�u i�in cezas� 1 g�n sonra 1 ocak 2007 y�l�nda kesinle�ti. A memuru y�zk�zart�c� su�lardan ertelenmi� ceza ald�� ve bu cezas� 31 aral�k 2006 tarihinde kesinle�ti�i i�in g�revine son verilecek. Ama B memurunun cezas� 1 g�n sonra yani 01.01.2007 tarihinde kesinle�ti�i i�in 5237 say�l� TCK 5. maddesinden dolay� g�revine son verilmeyecek.

Sizce bu anayasan�n e�itlik ilkesine ayk�r� de�il mi?

25-01-2006 19:57:02 Av.Dilek Kuzulu Y�ksel #

�mer Bey,

657 say�l� DMK'n�n 48/A-5 h�km�n�n, 5237 say�l� TCK'n�n 51. md. sinin 4. bendinin b c�mlesindeki h�km�ne ayk�r� bir durum s�z konusu olmad��ndan 5252 say�l� yasan�n bahsetti�iniz h�km�n�n bu konu ile birlikte tart��lmas�n� gereksiz buldu�umu belirterek, hep ayn� �eyleri tekrarlamamak ad�na tart��maya �imdilik izleyici olarak kat�lmay� tercih ediyorum. Bakal�m farkl� yorumlar gelecek mi?

Sayg�lar.

TCK ile DMK �eli�irse, karar neye g�re verilir.

TCK ile DMK �eli�irse, karar neye g�re verilir.

Hukuk Sitesi

Davalar

Avukatlar

HUKUK