Borçlu þirket devir alanlar

Zaman zaman internette olsun gazetelerde olsun borçlu þirketlerin devir alýndýðýna dair ilanlar görüyorum tabiiki belli bir ücret karþýlýðý sizce böyle bir þey olabilirmi . Þu an bir arkadaþým bu yolla þirketini devretmeyi düþünüyor çünkü bir hayli borcu varmýþ bana pek sýcak gelmedi sizce devir yapýlýrmý sonradan borçlarýn geri dönme durumu olurmu.2008 de yenilenen yasaya göre borçlar eski ortaklarýnda sorumluluðundadýr deniyor ama bu þekilde devredip sonradan borçlardan sorumlu tutulanlar mahkemeye baþvurduðunda %90 eski ortaklar borçtan sorumlu olamazlar diye karar çýkabiliyormuþ.Olabilirmi ?

20 Haziran 2008 tarihli Referans Gazetesinden alýntýdýr.


Amme Alacaklarýnýn Tahsil Usulü Hakkýndaki Yasa'nýn "Limited þirketlerin amme borçlarý" baþlýklý 35. maddesinde 5766 sayýlý yasa ile yapýlan deðiþiklik sonucunda söz konusu madde metni "Limited þirket ortaklarý, þirketten tamamen veya kýsmen tahsil edilemeyen veya tahsil edilemeyeceði anlaþýlan amne alacaðýndan sermaye hisseleri oranýnda doðrudan doðruya sorumlu olurlar ve bu kanun hükümleri gereðince takibe tabi tutulur" þekline dönüþmüþtür. Bu hüküm söz konusu deðiþikliðin resmi gazetede yayým tarihi olan 06 Haziran 2008'den itibaren geçerli bulunmaktadýr.
Ayrýca ayný yasa maddesine eklenen ikinci fýkra uyarýnca da "Ortaðýn þirketteki sermaye payýný devretmesi halinde, payý devreden ve devralan þahýslar devir öncesine ait amme alacaklarýnýn ödenmesinden" yukarýdaki hüküm çerçevesinde müteselsilen sorumlu tutulacaktýr.
Bu baðlamda söz konusu yasaya eklenen üçüncü fýkraya göre de "Amme alacaðýnýn doðduðu ve ödenmesi gerektiði zamanlarda kanuni temsilci veya teþekkülü idare edenlerin farklý þahýslar olmalarý halinde bu þahýslar, amme alacaðýnýn ödenmesinden" müteselsilen sorumlu olacaklardýr.
Yapýlan yeni düzenleme uyarýnca bundan böyle limited þirket ortaklarý hakkýnda ödenmeyen kamu borçlarýnýn takibine yönelik iþlem yapýlabilmesi için;
*Söz konusu amme alacaðýnýn kýsmen veya tamamen borçlu konumundaki þirketten tahsil edilememiþ olmasý veya,
*Bu borcun þirketten tahsil edilemeyeceðinin anlaþýlýr hale gelmesi gerekmektedir.
Her þeyden önce limited þirket ortaðýnýn kamu alacaðý dolayýsýyla takip edilebilmesi için; alacaðýn þirket malvarlýðýndan ve kanuni temsilciden tahsil imkânýnýn olmadýðýnýn tespit edilmesi gerekmektedir. (Danýþtay 4. Dairesi E. No: 2006/914,K. No: 2006/2039, Karar için bakýnýz, Kýzýlot, Þükrü. Danýþtay Kararlarý ve Özelgeler Cilt: 8, Sf: 1407-1408)
Söz konusu yasa maddesinde deðiþiklik yapýlmadan önce yer alan ibareye göre "limited þirket ortaklarý, þirketten tahsil imkâný bulunmayan" amme borcundan dolayý sorumlu tutulurken yapýlan bu deðiþiklikle bu koþula ayrýca "tahsil edilemeyeceði anlaþýlan" amme borçlarý da eklenmiþ bulunmaktadýr.
Amme Alacaklarýnýn Tahsil Usulü Hakkýndaki Yasa'nýn 35. maddesi yeni birinci fýkra hükmüne göre limited þirketten tahsil edilemeyen ve takip edilmesi gereken kamu alacaklarýndan ikincil sorumlu olan þirket ortaklarýnýn sorumluluklarýnýn baþlayabilmesi için açýklayýcý hüküm getirilmekte, limited þirketin amme borçlarýndan, eski ve yeni ortaklarýn ne þekilde sorumlu olacaklarý hususu ise ikinci fýkranýn konusunu oluþturmaktadýr.
Dolayýsýyla amme alacaðýnýn doðduðu ve ödenmesi gerektiði zamanlarda pay sahiplerinin farklý þahýslar olmasý halinde þahýslarýn amme alacaðýnýn ödenmesinden müteselsilen (birlikte) sorumlu tutulacaklarý hususu ayrýca hükme baðlanmakta olup bu sorumluluk uygulamasýnýn Vergi Usul Yasasý kapsamýna giren amme alacaklarýnýn, düzenledikleri yasalardaki ödeme sürelerinde ve/veya Vergi Usul Yasasý'na göre verilen özel ödeme süreleri içinde farklý þahýslarýn ortak olmasý halinde de geçerli olacaktýr.
Limited ortaklarýn sorumluluðuna esas alýnan amme alacaklarýnýn doðduðu zamanlar, dönemleri ve ödeme zamanlarý kriterleri, yargý kararlarýnda da benimsenmiþ ancak bu zamanlarda farklý þahýslarýn ortak olmasý halinde sorumlu tayininde kararlar için görüþ birliðine varýlmamýþtýr. Yapýlan yeni düzenleme ile yargý kararlarý ile içtihat oluþturulmamýþ bu konulara açýklýk getirilmesi amaçlanmýþtýr.
Yapýlan bu deðiþiklikle yine yargý kararlarý da dikkate alýnarak bu þahýslara müteselsil sorumluluk getirilmesi, bir yandan hisse devri yapan ortaklarýn borcunu ödemesini saðlayacak, diðer yandan da devralan bu þahýslarýn limited þirket hissesinin deðerini borçluluk durumunu da göz önüne alarak belirlenmesine imkân verecektir.
Amme Alacaklarýnýn Tahsil Usulü Hakkýndaki Yasa'da deðiþiklik yapýlmadan önce ortaya çýkan bir uyuþmazlýkta "Þirketten tahsil olanaðý kalmayan kamu borçlarý için öngörülen sorumluluðun, ortaklýk sýfatýna ve ortaklýk payýna baðlý olduðu, hisse devri halinde devir tarihinden önceki ve sonraki dönemlere iliþkin vergi borçlarýnýn ortaklýk payýnýn devralan ortaklardan aranmasý gerektiði" sonucuna varýlmýþtýr.
Ancak bundan böyle limited þirket tüzelkiþiliðinden tahsil edilemeyen kamu alacaðýnýn tahsil edilememesi nedeniyle bu defa ortaklardan aranmasý halinde, ortaklarýn da söz konusu borcu ödememeleri yahut da ödeyememeleri halinde bu defa borcun doðduðu dönemde, söz konusu þirkette ortak olanlar ile devir yoluyla paydaþ olanlarýn durumu önem arz edecektir.
Bir limited þirkete ait ortaklýk paylarýnýn devrinden sonra söz konusu devirden önce oluþan kamu borçlarýnýn takibinde yeni yasal düzenlemeye göre oluþacak takip sýrasý, uygulamada kanýmýzca bazý duraksamalarý da beraberinde getirecektir.
Böyle bir durumda yasal düzenleme gereði "payý devreden ve devralan þahýslar devir öncesine ait amme alacaklarýnýn ödenmesinden" müteselsilen sorumlu olacaklardýr.
*766 sayýlý yasanýn geçici birinci maddesi uyarýnca 06.6.2008 tarihinde tahsil edilmemiþ bulunan amme alacaklarý hakkýnda da geçerlidir.

Kim bunlarý size söylemiþse sizi yanýltmýþ. Borclu þirketi devretmenin artýk bir anlamý yok. Mahkemede acsanýz sonuc deðiþmez.