Atamanýn Ýptali Ya da Geri Alýnmasý Farklý Ýþlemler midir?

Arkadaþlar Merhabalar.Ben bir kurumda,görevde yükselme sýnavýna girmeden, müdürlük kadrosuna ,Kadro derecemin uygun olmasýndan,üniversite mezunu olmamdan ve 13-14 yýldan beride bu görevi yaptýðýmdan atanmýþtým.Baþka bir kadroya vekaleten görevlendirilmem sonucunda dava açmýþ ve davayý kazanarak tekrar eski kadrom olan müdürlük kadrosuna döndürülmüþtüm.Bir yýl geçtikten sonra atamam ayný kurum tarafýndan iptal edilmiþtir.Bu kez de bu atamanýn iptal edildiði yazýnýn iptali için dava açtým.Fakat benim kafama bazý sorular takýlmaktadýr.Þöyleki;
1-Gecici görevlendirmede de kurum görevde yükselme sýnavýna girmeden müdürlük kadrosuna atanmýþtýr diyerek israrla savunmasýna raðmen mahkeme iþlemi iptal etmiþ ve ben yeniden müdürlük kadrosuna döndürülmüþtüm.Kurum ayný amaç ve maksatla tekrar böyle bir konuyu savunabilirmi?
2-Kurum benim atamamý sýnavsýz atama diye iptal ettiðini belirtmektedir.Kurumun iptal etme yetkisi varmý?Aslýnda bu iptal deðilde geri almak olmazmý?Ýdare hukukuunda böyle atamalarýn ancak geri alýnma yoluyla eski þekline döneceðini yazmaktadýr.Yani bu tutum iptalmi, geri almamýdýr?
3-Bir çok Danýþtay kararlarýnda þartlar dahilinde "kiþinin hilesi ve gerçek dýþý beyaný yoksa istikrar ve idareye güven bakýmýndan atama geri alýnamaz denilmektedir.Bir yýl geçtikten sonra böyle bir atama iptal edilebilirmi? Atamamýn kurum tarafýndan iptal edilmesine
karþý idare aleyhine açtýðým dava nasýl sonuçlanabilir?

Anladýðým kadarýyla yeni bir idari iþlemle Müdürlük kadrosundan alýnarak baþka bir kadroya atanmýþsýnýz. Yeni atandýðýnýz kadro nedir? Önceki davanýzda geçici görevlendirme iþlemi dava sonucunda Mahkeme tarafýndan iptal edilmiþ. Yeni iptal davasý açtýðýnýz hukuka aykýrý idari iþlemde yani size teblið edilen yazýda ne yazýyor onu buraya yazabilirseniz daha iyi bir yorum yazabilirim. Zira hukuka aykýrý iþlemin iptali daha çok mahkeme kararlarý ile olur. Ýdari iþlemler yeni bir idari iþlemle geri alýnabilir, kaldýrýlabilir veya deðiþtirilebilir. Ýdari iþlemin geri alýnmasý, sakat bir idari iþlemin, idarenin tesis edeceði baþka bir idari iþlem ile hükümsüz hale getirilmesi, iþlemin tesis tarihinden itibaren hukuk âleminden silinmesidir. Dolayýsý ile geri alýnacak idari iþlem sakat olmalý ve bu sakat iþlemi ortadan kaldýracak ikinci bir iþlem olmalýdýr. Sakat bir idari iþlemden kasýt, hukuka aykýrý olarak tesis edilen idari iþlemlerin olmasýdýr.

Çeþitli Yargýtay ve Danýþtay kararlarýnýn incelenmesinden anlaþýlacaðý üzere idare bir idari iþlemini ancak yasal dava açma süresinde geri alabilir ancak yokluk, açýk hata, memurun yalan beyaný veya hilesiyle tesis edilen iþlem süre aranmaksýzýn her zaman geri alýnabilir.

Bu çerçevede sizin sorularýnýza cevap olarak þunlarý söyleyebilirim;

1-Dava konusu yeni iþlem, önceki geçici görevlendirme iþleminden farklý bir iþlemdir. Davalý idare yeni iþlemini muhtemelen Yönetmeliðe aykýrý açýk bir hatayla tesis edilen bir idari iþlemin kaldýrýlmasý veya geri alýnmasý için tesis ettiðini savunacaktýr diye düþünüyorum.

2-Sizin müdürlüðe atanmanýz Yönetmeliðin yayýmlanmasýndan önce mi oldu yoksa sonradan mý oldu? Bu çok önemlidir. Yönetmeliðin yayýmlanmasýndan önce atanmýþsanýz yeni tesis edilen idari iþlem tamamen hukuka aykýrýdýr bence. Daha önce belirttiðim gibi idarenin açýk hata ile tesis edilen iþlemleri her zaman için geri alma, kaldýrma veya deðiþtirme imkaný bulunmaktadýr. Eðer Yönetmeliðin yayýmlanmasýndan sonra müdür olarak atanmýþsanýz, idarenin sizi bariz bir hata ile müdür olarak atayýp atamadýðýna mahkeme karar verecektir. Burada bir þey söylemek pek mümkün deðil diye düþünüyorum. Ýdarenin yeni idari iþleminin hangi mahiyette olduðunu anlamak için yazýda yazýlanlarýn bilinmesi gerekiyor.

3-Davalý idarenin sizi müdür olarak atama iþlemini muhtemelen açýk hata gerekçesiyle yeni bir idari iþlemle geri almaya veya kaldýrmaya çalýþtýðý anlaþýlmaktadýr. Bu durumda sizin davanýzda iptali talebinde bulunduðunuz idari iþlem mahkemece sebep, þekil, maksat, yetki ve konu unsurlarý yönünden incelenecektir. Eðer mahkeme idarenin gerekçesini doðru bulursa maalesef iþiniz zor diye düþünüyorum. Yok mahkeme idari iþlem gerekli yasal sürede geri alýnmamýþ derse zaten kazandýnýz demektir. Umarým mahkeme öyle düþünür. Davanýn nasýl sonuçlanacaðýný bilmek mümkün deðildir. Sadece sizin lehinize sonuçlanmasýný umabiliriz.

.................................................. .................................................. .................................................. .................................................. .............................................Sayýn Çobanoðlu vermiþ olduðunuz bilgiler ve yakin ilðinizden dolayý çok teþekkür ederim.Görevde yükselme yönetmeliði benim atanma tarihinden sonra yürürlüðe girmiþtir.Atanmam 13.02.2009 tarihinde yapýlmýþken bizzat kendisinin de belirttiði gibi il özel idareleri ve belediyelerin kurduklarý birlik müessese ve iþlemler memurlarýnýn görevde yükselme unvan deðiþikliði esaslarýna dair yönetmelik 04.07.2009 tarihinde yürürlüðe girmiþ demektedir.Yani eðer buna dayanarak iptal edilmiþse bu yönetmelik atama tarihinden sonra yürürlüðe girmiþtir.Ýkinci bir konu ise benim bütün þartlarým tuttuðu için atama yapýlmýþtýr.Derece,eðitim çalýþýlan süre gibi.Bir çok danýþtay kararý buldum.Bu kararlarda da belirtildiði üzere þahsýmýn yalan beyaný,hilesi veya açýk hata gibi durumlardan söz edilemez.Ayrýca kurum burada kendisini yarðý mekanýzmasý gibi görüp atanmanýn iptal edilðini belirtmektedir.Buyle bir yetki kurumlara verilmiþmidir? Tekrar emeðinizi esirgemediðiniz için teþekkürlerimi sunar çalýþmalarýnýzda baþarýlar dilerim.

Davalý idarenin sizi Yazý iþleri Müdürlüðü kadrosundan alma iþlemi her ne kadar yazýda iptal þeklinde yazýlmýþsa da esasý itibarýyla bir geri alma iþlemidir. Bu iþlemde yetki ve þekil yönünden bir hukuka aykýrýlýk görünmüyor ancak sebep, maksat ve konu yönünden kanuna ve hukuka aykýrý olduðunu düþünüyorum.

Ýdari iþlemlerin mutlaka bir sebebinin bulunmasý gerekmektedir. Bu sebep idareyi, o iþlemi tesise sevk eden hukuki veya fiili etkenlerdir. Sizin olayýnýzda geri alma iþleminin tesis sebebi, Görevde Yükselme Yönetmeliði hükümlerine göre müdürlük kadrosuna atanabilmek için görevde yükselme sýnavýna katýlmaksýzýn atamanýzýn yapýlmýþ olmasýdýr olarak belirtilmiþse de gerçek sebebin siyasi bir sebep olduðunu düþünüyorum. Bu nedenle idari iþlem bence sebep unsuru yönünden kanuna ve hukuka aykýrýdýr.

Bu geri alma iþlemi bana göre maksat unsuru yönünden de sakattýr. Zira sizin olayýnýzda kamu yararýndan ziyade siyasi nedenlerle kasýt ve keyfilik söz konusudur.

Sizinle ilgili geri alma iþlemini konu yönünden irdelerken geri alma þartlarýnýn oluþup oluþmadýðýný incelememiz gerekmektedir. Ýdarenin geri aldýðý bireysel iþlemin yani sizin ilk atanma iþleminizin hukuka uygun olup olmadýðý oldukça önemlidir çünkü hukuka uygun bir bireysel idari iþlem, hak yaratýcý nitelikte ise, hiçbir zaman geri alýnamaz. Ancak, hukuka aykýrý bir bireysel idari iþlem, hak yaratýcý nitelik taþýsa dahi yasal dava açma süresinde veya Danýþtay içtihatlarýna göre makul bir sürede geri alýnabilir. Bu arada eðer idari iþlemde ilgilinin hilesi veya kusuru varsa idare, bu iþlemi de her zaman geri alabilir.

Hukuka aykýrý bireysel idari iþlemlerin ilgili birey yönünden hak oluþturup oluþturmadýðýný da incelememiz gerekmektedir. Eðer ilgili idari iþlem kiþi lehine hak oluþturmuþsa, idare tarafýndan hukuka aykýrýlýðý gidermek sebebiyle ve ancak dava açma süresinde geri alma iþlemi uygulanabilir diye düþünüyorum. Dava açma süresi geçtikten sonra hak kazandýrýcý bireysel hukuka aykýrý iþlemler geri alýnamazlar ve geçmiþe dönük olarak hukuk düzeninden silinemezler çünkü bu durum idari istikrar ve güven ilkelerinin korunmasý yönünden bir zorunluluktur.

Tüm bu yazdýklarým çerçevesinde Yönetmelik hükümlerine aykýrý olarak atandýðýnýzdan dolayý idarenin ilk atama iþlemini hukuka aykýrý olarak deðerlendiriyorum. Ancak söz konusu atama iþlemi her ne kadar hukuka aykýrý olsa da sizin lehinize hak oluþturduðu için bu iþlemin yasal dava açma süresinde geri alýnmasý icap ederdi. Ýlk atama iþleminin tesis tarihinden neredeyse bir yýl sonra geri alýnmasýndan ve sizin de idareyi yanýltmanýz söz konusu olmadýðýndan dolayý idarenin yeni iþlemi bence konu unsuru yönünden de hukuka aykýrýdýr.

Sayýn Çobanoðlu kardeþ,vermiþ olduðunuz bilðiler için çok çok teþekkür ederim.Dava nasýl sonuçlanacak bilinmez ama ben ve benim gibi olanlar için bir emsal karar olacaðýný düþünüyorum.Yazdýklarýnýz çok doðru.Katýlmamak elde deðil.Bu atamanýn iptalinde kamu yararý deðil gerçekten de bir siyasi kin olduðu açýkca ortadadýr.Mahkemeye vereceðim cevap yazýlarýnda bunlarý dile getireceðim.Bakalým sonuc ne yönde çýkacak.Tekrar teþekkür eder çalýþmalarýnýzda baþarýlar dilerim.saygýlarla.....

Metehan bey kazanmýþ olduðunuz mahkeme kararýna ve bahsettiðiniz danýþtay kararýna ihtiyacým var yardýmcý olur musunuz.
Mail adresim piyusi1@hotmail.com

Tam olarak benden ne istediðinizi belirtirseniz size yardýmcý olurum.Konu üzerinden epey geçmiþ

- - - Updated - - -

Tam olarak benden ne istediðinizi belirtirseniz size yardýmcý olurum.Konu üzerinden epey geçmiþ

Daha önce Baþkatiplik Kadrosundan Yazý Ýþleri Müdürlüðüne nasýl geçtiniz.Baþkatiplik ve Yazý Ýþleri Müdürlüðü ayný denk birim olarak yönetmelikte yazmýyor. Baþkatipliðin denkliði þef vb. kadrolar. Sizin yazý iþleri müdürlüðüne geçmeniz Görevde Yükselme Yönetmeliðinden sonra gerçekleþmiþ sanýrým.Atamanýz hangi maddeye göre yapýldý veya hak kazandýnýz. Görev deðiþikliði sonrasýnda açmýþ olduðunuz davanýn sonucu ne oldu.Mahkeme kararý varsa örneðini gönderir misiniz?

Sayýn Piyusi,Ben yaklaþýk 15 yýllýk baþkatiplik görevinden sora 2009 yýlýnda belediye baþkaný beni Yazý Ýþleri Müdürü olarak atadý.Bu kadroda yaklaþýk 10 ay görev yaptým ve 2009 mahalli idareler seçiminden sonra gelen belediye baþkaný benim görevde yükselme sýnavýna girmeden müdürlük kadrosuna atandýðýmdan bahisle atamayý iptal ederek beni tekrar baþkatip kadrosuna atadý.Baþkatiplik kadrosu þeflik kadrosuyla eþdeðer olduðundan 2012 yýlýnda açýlan görevde yükselme sýnavýna baþvurarak gerekli eðitimi aldýktan sonra sýnava girdim.Sýnavdan 80 puan almama raðmen belediye baþkaný beni müdürlük kadrosuna atamadý.Ben de kuruma baðlý yetki çerçevesinde atanmam gerektiði yönünde dilekçe verdim.Kurum atama isteðimi reddetti.Ben de idari mahkemeye iptal davasý açtým ve davayý kazandým.Kurum kararý danýþtaya temyiz etti danýþtay kararý onadý.Durum bu þekildedir.