�mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

14-02-2010 00:09:53 Av.Zekayi �nal #

�mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

�mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda, 17.12.2009 tarihinden sonra verilmi� Dan��tay Kararlar�na ihtiyac�m var. Yard�mc� olanlara �imdiden te�ekk�r ederim.

14-02-2010 22:58:02 Av.Zekayi �nal #

Cevap: �mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

Yard�mlar�n�z� bekliyorum

14-02-2010 23:27:24 Av.Engin O�uz #

Cevap: �mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

�ki ay i�inde verilmi� karar� bulmak kolay olmayacak gibi geliyor bana.

14-02-2010 23:47:38 Av.Zekayi �nal #

Cevap: �mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

42. maddeki cezalar�n, de�i�iklik �ncesi verilen cezalardan iptal edilenler ile, cezas�z d�nem i�inde yap�lan ka�ak yap�lar hakk�nda uygulan�p uygulanmayaca�� konusunda hukuk�ular farkl� g�r�� bildiriyorlar
sizin yorumunuz nedir acaba?

17-02-2010 08:40:18 ibrahimayk #

Cevap: �mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�

Alıntı:

Av.Zekayi �nal rumuzlu �yeden al�nt�

merhaba �stad�m ve i� arkada��m. sorunun yan�t�n� yine ikimiz beraber haz�rlad�k. Belli ki yine ilk cevab� biz verece�iz.Belediye avukatlar� ve di�er meslekta�lar�m�z bizim yorumumuz a�a��da ayr�nt�l� olarak izah edilmi�tir. Umar�m size faydas� olacakt�r.

Anayasan�n 38/3.maddesinde "Kimse, i�lendi�i zaman y�r�rl�kte bulunan kanunun su� saymad�� bir fiilden dolay� cezaland�r�lamaz; kimseye su�u i�ledi�i zaman kanunda o su� i�in konulmu� olan cezadan daha a��r bir ceza verilemez. Su� ve ceza zamana��m� ile ceza mahkumiyetinin sonu�lar� konusunda da yukar�daki f�kra uygulan�r. Ceza ve ceza yerine ge�en g�venlik tedbirleri ancak kanunla konulur. Su�lulu�u h�kmen sabit oluncaya kadar, kimse su�lu say�lamaz. Hi� kimse kendisini ve kanunda g�sterilen yak�nlar�n� su�layan bir beyanda bulunmaya veya bu yolda delil g�stermeye zorlanamaz. Kanuna ayk�r� olarak elde edilmi� bulgular, delil olarak kabul edilemez. Ceza sorumlulu�u �ahsidir. Hi� kimse, yaln�zca s�zle�meden do�an bir y�k�ml�l�� yerine getirememesinden dolay� �zg�rl��nden al�konulamaz.” h�km� d�zenlenmi�tir.

2577 say�l� Yasan�n 2.maddesi uyar�nca idari i�lemler; yetki, �ekil, sebep, konu ve ama� unsurlar� y�n�nden hukuki denetime tabi tutulur. Bunun yan�nda T�rk Ceza Kanunu’nun 2.maddesinde “ Kanunun a��k�a su� saymad�� bir fiil i�in kimseye ceza verilemez ve g�venlik tedbiri uygulanamaz. Kanunda yaz�l� cezalardan ve g�venlik tedbirlerinden ba�ka bir ceza ve g�venlik tedbirine h�kmolunamaz. �darenin d�zenleyici i�lemleriyle su� ve ceza konulamaz. Kanunlar�n su� ve ceza i�eren h�k�mlerinin uygulanmas�nda k�yas yap�lamaz. Su� ve ceza i�eren h�k�mler, k�yasa yol a�acak bi�imde geni� yorumlanamaz.” h�km� yer almaktad�r. Yine ayn� Yasan�n 7.maddesinde de “��lendi�i zaman y�r�rl�kte bulunan kanuna g�re su� say�lmayan bir fiilden dolay� kimseye ceza verilemez ve g�venlik tedbiri uygulanamaz. ��lendikten sonra
y�r�rl��e giren kanuna g�re su� say�lmayan bir fiilden dolay� da kimse cezaland�r�lamaz ve hakk�nda g�venlik tedbiri uygulanamaz. B�yle bir ceza veya g�venlik tedbiri h�kmolunmu�sa infaz� ve kanuni neticeleri kendili�inden kalkar. Su�un i�lendi�i zaman y�r�rl�kte bulunan kanun ile sonradan y�r�rl��e giren kanunlar�n h�k�mleri farkl� ise, failin lehine olan kanun uygulan�r ve infaz olunur. Hapis cezas�n�n ertelenmesi, ko�ullu sal�verilme ve tekerr�rle ilgili olanlar hari�; infaz rejimine ili�kin h�k�mler, derhal uygulan�r. Ge�ici veya s�reli kanunlar�n, y�r�rl�kte bulunduklar� s�re i�inde i�lenmi� olan su�lar hakk�nda uygulanmas�na devam edilir.” kural�na yer verilmi�tir.

Uyu�mazl�� ilgilendiren di�er bin mevzuat ise 5326 say�l� Kabahatler Kanunudur. Kanununun 4/2. Maddesi uyar�nca; kabahat kar��l�� olan yapt�r�mlar�n t�r�, s�resi ve miktar�, ancak kanunla belirlenebilir. Yine kanunun 7. maddesinde de "(1) i�lendi�i zaman y�r�rl�kte bulunan kanuna g�re su� say�lmayan bir fiilden dolay�, kimseye ceza verilemez ve g�venlik tedbirleri uygulanamaz, i�lendikten sonra y�r�rl��e giren kanuna g�re su� say�lmayan bir fiilden dolay� da kimse cezaland�r�lamaz ve hakk�nda g�venlik tedbiri uygulanamaz. B�yle bir ceza veya g�venlik tedbirleri h�kmolunmu�sa infaz� ve kanuni neticeleri kendili�inden kalkar.

2) Su�un i�lendi�i zaman y�r�rl�kte bulunan kanun ile sonradan y�r�rl��e giren kanunlar�n h�k�mleri farkl� ise, failin lehine olan kanun uygulan�r ve infaz olunur" h�km�ne yer verilmi�tir.

�ncelikle imar para cezas� verilmesine dair i�lemin bir idari i�lem oldu�unda ku�ku yoktur. Ancak, bu i�lem para cezas�n� i�ermekte olup, tipik idari i�lemlerden farkl� olarak, parasal da olsa bir yapt�r�m (ceza) i�eriyor olmas�d�r. Bu sebeple, bu i�lemlerin de�erlendirilmesinde, idare hukuku ilkeleri yan�nda ceza hukuku ilkelerinin de dikkate al�nmas� gerekir.

�dari i�lemin sebebi; 3194 say�l� �mar Kanunu’nun 42.maddesinde belirtilen, kurallara ayk�r� hareket etmek olup an�lan h�k�mde �ng�r�len cezan�n verilmesi ise i�lemin konusudur.
T�rk Ceza Kanunu’nun 1.Kitap 1.K�s�m 1.B�l�mde cezan�n temel ilkeler ve tan�mlar�na yer verilmi� olup yukar�da belirtilen 2.maddesinde su�ta ve cezada kanunilik 7.Maddesinde de kanun zaman bak�m�ndan uygulanma �ekli d�zenlenmi�tir. Bu h�k�mlere g�re; kanunun su� saymad�� bir fiil sebebiyle ceza verilemeyece�i gibi, sonradan su� olmaktan ��kar�lan fiil sebebiyle de ceza verilmez. Ayr�ca, yarg�lama s�recinde farkl� iki kanuni durum olu�mu�sa lehe olan kanuni durumun uygulanmas� gerekir.

Ayr�ca, Kabahatler Kanununun yukar�da an�lan h�k�mleri de ayn� sonucu do�urmaktad�r.
Anayasa Mahkemesinin 17.4.2008 g�n ve E: 2005/5, K:2008/93 say�l� karar�yla iptal edilmi� olup 5.11.2008 g�n ve 27045 say�l� resmi gazetede yay�nlanm��t�r. Anayasa Mahkemesinin �ng�rd�� 4 ayl�k y�r�rl�k s�resi ise 4.3.2009 tarihinde dolmu� olup bu zaman zarf�nda yasa koyucu iptal edilen h�km�n yerine yeni bir h�k�m ikame etmemi�tir. Hal b�yle olunca, 4.3.2009 tarihinden itibaren 3194 say�l� Yasan�n 42/1.maddesinde �ng�r�len fiiller i�in Kanunda ceza yer almamaktad�r. Ba�ka bir ifade ile 04.03.2009 tarihi itibariyle, �mar Kanununda art�k 42/1.Maddede d�zenlenen fiillerin cezas� bulunmamaktad�r.
Nitekim, Dan��tay �dari Dava Daireleri Kurulu’nun 21.12.2006 g�n ve E:2003/663, K:2006/2441 say�l� karar�yla; idari para cezalar�nda, ceza verilmesinin dayana�� kural�n y�r�rl�kten kald�r�lmas� veya lehe d�zenleme yap�lmas� yoluyla ortaya ��kan yeni hukuki durumun dikkate al�nmas� gerekti�i, yeni hukuki duruma g�re su� olmaktan ��kan fiil sebebiyle ceza verilmesi i�leminde hukuka uyarl�k bulunmad��na h�kmedilmi�tir.

�te yandan, Yasa koyucunun bilahare ��karaca�� ayn� konudaki kanun h�km� bu hukuki durumu ortadan kald�rmayacak olup kanunlar�n ge�mi�e ve aleyhe sonu� do�uramayaca�� ilkesi gere�idir. Yeni Kanun y�r�rl�k tarihinden sonra tesis edilecek yeni i�lemlerin yasal dayana�� (sebebi-konusu) olabilir.

Karara ba�lanan ve tahsil edilen para cezalar� iade edilmeyecektir. ��nk� madde metninde “yukar�daki f�kralar uyar�nca tahsil olunan idari para cezalar�” yani yeni madde metnine g�re verilen cezalar i�in “T�rk Ceza Kanunun 184. maddesine g�re mahkum olanlara faizsiz olarak iade edilir” denmektedir. Bir de daha �nce karara ba�lanan ve tahsil edilen para cezalar� y�r�rl�kte olan kanuna g�re zaten su�tu. Ayr�ca bahsedilen mahkumiyet karar�ndan anla��lmas� gereken kesinle�mi� mahkumiyet karar�d�r.

�mar Kanunu 42. maddesi hakk�nda 17.12.2009 tarihinden sonra Dan��tay Karar�