LTD þirket hisse devri ve amme borçlarý

%75 hissesine sahip olduðum iki ortaklý bir ltd þirketteki tüm hisselerimi Eylül ayý içinde noterden devrettim. Þirketin yeni sahibi ve ortaðý Ticaret Sicil'e gecikmeli de olsa hisse devrini bildirdiler ve karar Aralýk ayýnda yayýnlandý. Gazetede noter satýþýnýn yapýldýðý tarih de yazýlmakta. Bu durumda hisselerimi noter satýþ tarihi itibarýyla mý, gazetede yayýnladýðý tarih itibarýyla mý yapmýþ sayýlmaktayým?

Bu soruyu sorma nedenim Eylül'ün ikinci yarýsý, Ekim, Kasým ve Aralýk aylarýnda oluþan kamu borçlarýndan etkilenip etkilenmeyeceðimi anlamak içindir.

Ýlginiz için teþekkürler.

Limited þirket ortaklýðýndan hisselerinizi devrederek çýkmýþ bulunmaktasýnýz. Bir limited þirket ortaðýnýn payýný devrederek ortaklýktan çýkmasý için belirli iþlemler þart koþulmuþtur. Bu iþlemler, sýrasý önemli olmaksýzýn, pay devralan ve devreden arasýndaki sözleþme ve devrin genel kurulca onaylanmasýdýr. Devralan ile devreden arasýnda sözleþme yapýldýðý anda bu iki tarafýn birbirlerine karþý sorumluluklarý söz konusudur. Eðer sözleþmeden önce þirket genel kurulu tarafýndan devir onaylanmamýþsa devrin ortaklar için hüküm doðurduðundan sözedemeyiz, dolayýsýyla bu durumda devralanýn ortaklýðý ve devredenin ortaklýktan çýkmasý da söz konusu deðildir. Bu açýklananlara göre durum deðerlendirmesi yapýlmalýdýr. Hangi anda hangi ortaklarýn borçlardan sorumlu olduðu bu þekilde belirlenebilir.

Devrin tescili ve ilaný ise þirket ortaklarý dýþýndaki üçüncü kiþiler açýsýndan önemlidir. Devir ancak ilan edildiði anda iyi niyetli üçüncü kiþiler açýsýndan hüküm doðurur çünkü üçüncü kiþiler bu anda devirden haberdar olur. Kamu borçlarý için de bu geçerlidir. Ancak, þirket iç iliþkisinde devir genel kurulca onaylanmasýndan sonra geçerli olduðuna göre, þirketten çýkan ortaðýn çýktýktan sonraki borçlar için ortaklara rücu hakkýnýn olduðunu düþünüyorum.

Þunu belirtmekte yarar var, bildiðimiz gibi limited þirketinin diðer borçlarý gibi amme borçlarý için de þirket tüzel kiþiliðinin sorumlu olmasý esastýr. Ancak Amme Alacaklarýnýn Tahsil Usulü Hakkýnda Kanun'un 35. maddesi gereði, bir limited þirket ortaðýnýn þirketin kamu borçlarýndan dolayý sorumlu olabilmesi için þirketin vergi borcunun doðumunun deðil, bu borcun þirketten tahsili imkanýnýn bulunmadýðýnýn tespitinin gerçekleþmesi gerekmektedir. Bu halde þirket ortaklarýnýn sorumluluðundan sözedebiliriz. Bu maddenin uygulanmasýna iliþkin tebliðde, "takip konusu amme alacaðýnýn ait olduðu dönemde ve ödeme zamanýnda pay devri sonucu farklý kiþilerin ortak olmasý halinde, bu kiþilerin amme alacaðýndan dolayý müþtereken ve müteselsilen sorumlu olacaklarý" belirlenmiþtir.

Hisse Devir kararý ortaklar arasýnda noter imza tarihinden geçerli olmasýna karþýn üçüncü kiþiler için yani vergi dairesi açýsýndan ticaret siciline yayýnlandýðý anda geçerlidir. Þirketteki hisseleri devreden hissedar geçmiþ dönemdeki borçlardan sorumluluðundan kurtulamaz. Ancak devir kararýnýn yayýnlandýðý tarihten sonraki borçlardan da sorumlu deðildir.
Selçuk Gülten

Ticaret sicilindeki ifadede "17 Eylül 2008 tarihinde X noterliðinde alýnan karara istinaden" ifadesi yer alýyor. Yine de kararýn yayýnlandýðý Aralýk ayý mý dikkate alýnacak bu durumda?

Uygulamada sadece kararýn yayýnlandýðý gazetenin tarihine bakýyorlar. Aslýnda karar tarihinin baz alýnmasý daha uygun olur. Ancak hisse devir kararlarýnýnda 15 gün içerisinde ticaret siciline tescil ve ilaný gerekir. Yani o sürede geçmiþ bulunduðundan sizin karar tarihini ileri sürmenizde boþlukta kalan bir iddia oluyor.
Selçuk Gülten

Peki genel kurulda hisse devri için red kararý çýkarsa yine de hisse devri þirket için geçerli sayýlacak mýdýr? Devir sözleþmesi genel kurul oylamasýndan önce yapýlýrsa devir sözleþmesi bakýmýndan diðer ortaklar üçüncü kiþi durumunda olacaktýr, ortaklarýn kabulü olmasa bile bu sözleþme þirket bakýmýndan sonuç doðuracak mýdýr?

Eylül ayýndan itibaren hiçbir tasarrufta bulunmadýðým bir þirketin fiillerinden sorumlu olmak kulaða hoþ gelmiyor ama davalý olunmasý halinde elimde karþý tarafa göre daha fazla argüman olduðunu düþünebilir miyim?

Bir soru daha ekleyeyim : Mart 2009'da ortaya çýkacak kurumlar vergisi borcu konusunda durumum ne olacak? Bu borç geçmiþ dönemi kapsamakla birlikte hisse devri ve ticaret sicilde yayýnlama süreçlerinden sonra resmileþtiði için sorumluluðum var mýdýr?

Hayýr. Devir tarihinden sonra tahakkuk eden borçlar sizin döneminize ait olsalar bile sizi ilgilendirmezler. Kurumlar vergisi sizin sorumluluðunuzda deðildir.
Selçuk Gülten

Yukarýda bahsettiðim durum limited þirketler içindi. Sizin sorunuz ise anonim þirketlerle ilgili. Genel kurulda hisse devrine onay çýkmazsa karara oy veren üyeler ve hükümet komiseri durumu tespit edip imza altýna alýr ve gazetede bu karar yayýnlanýr. Yani hisse devri gerçekleþmez. Dolayýsýla hiç bir sorumluluktanda kurtulunmuþ olunmaz.
Selçuk Gülten
S.M.Mali Müþavir

Selçuk Bey,

Öncelikle ilginiz için teþekkür ederim. Yanýtlarýnýzdan anladýðýma göre, en iyi ihtimalle noterde hisse devri yapýldýðý X Eylül tarihinden, en kötü ihtimalle de kararýn yayýnladýðý Y Aralýk tarihinden itibaren þirkete kamu veya özel sektörden çýkan hiçbir borçtan sorumlu olmuyorum, bu borçlar hissedar olduðum döneme ait borçlar olsa bile. Doðru anlamýþ mýyým?