4734 KİK Hizmet Alımı Aşırı düşük sorgulaması
Sizlere sormak istediğim;
Bir kamu dairesi Malzeme hariç temizlik elemanı Hizmet alımı ihalesi yapıyor. İhalede maliyet unsurları içerisinde piyasa ve üretim şartlarına bağlı olarak farklılık arz eden hiçbir fiyat unsuru yok. Tüm kalemler sabit
1) Asagari ücret,
2) prim oranları,
3) Belediyeden alınmış ve şartnamede standart olarak verilmiş yol ve yemek ücreti (nakdi) bedelleri,
3) % 3 sözleşme gideri
gibi tüm yaklaşık maliyette kullanılan unsurlar sabittir.
isteklilere göre farklılık arz etmemektedir.
isteklilerin tekliflerinin farklılık arz etmesi kar marjları ile artık gün hesabını yanlış yapmalarından kaynaklanmaktadır.
2008 KİK tebliğinde;Hizmet alım ihalelerinde 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi çerçevesinde aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması durumunda idarelerce açıklama talep yazılarında, "teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler belirtilerek" açıklama istenecektir. denilmektedir.
İhalede; komisyon yaptığı değerlendirme ile teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler olmadığı ve tüm bileşenlerin sabit olmasından dolayı aşırı düşük sorgulaması yapmadan yaklaşık maliyetin altında kalan firmaları ihale dışı bırakıyor. Ve yaklaşık maliyeti karşılayan ilk firmaya ihaleyi veriyor.
Tüm firmalara idare tarafından karara itiraz olması halinde KİK'e itiraz sürecinin bekleneceği bildirilmesine rağmen hiçbir istekli KİK'e itraz etmemekte ancak ihale kesinleştikten sonra Cumhuriyet Savcılığına İhaleye Fesat karıştırma gerekçesiyle şikayette bulunulmuştur.
Savcılık bunu bilirkişilere sormuş ilk bilirkişi yasalara uymayan suçlamalarla komisyonu suçlu bulmuş, komisyonun bu bilirkişiye itirazı sonucu ikinci bilirkişi heyeti olayı incelemiş ve komisyonu "Aşırı düşük sorgulaması yapmadan" karar aldığı için TCK 235 2.a.1:"a) Hileli davranışlarla; 1. İhaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek," suçunu işlediklerine hükmetmiştir.
Komisyonun buna yaptığı itirazı bilir kişi yeterli görmeyerek iddiasını tekrarlamış ve Savcılık Konuyu Ağır Ceza Mahkemesine taşımıştır.
Yukarıda kısaca izahı verilen konuda;
1) Bu ihalede değişkenlik arz eden hiçbir fiyat unsuru olmadığı ve yapılacak aşırı düşük sorgulamasının neticeyi değiştirme durumu olmaması nedeniyle sorgulamama yapılmaması suç olarak nitelendirilebilir mi?
2) Komisyonun aşırı düşük sorgulamasını yapmaması TCK 235 2.a.1 kapsamında değerlendirilir mi?
Zira bu madde de isteklilerin ihaleye veya sürece katılımını engellemekten bahsedilmektedir. Şikâyetçi istekli tüm sürece iştirak etmiştir.
Yapılan bir hata veya kusur var ise Kamu İhale Kurumuna itiraz etmesi gerekirken ihale sürecinde bu yolu denememiştir. ihale nihayetlenince Cumhuriyet Savcılığına şikayet dilekçesi vermiştir.
Bu konuda; Kamu İhale Kanunun ; Yargısal inceleme başlıklı MADDE 57. de – “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür. “ denilmekte emsal bir mahkeme kararında “itirazen şikayet dava açılması öncesinde kullanılması zorunlu bir başvuru yoludur denilmektedir.” Ancak bu aşamalar tüketilmeden kamu görevlilerin Ağır Cezada yargılanması doğru mudur?
TCK 235 2.a fıkrasının gerekçesi; Adalet Bakanlığı sitesinde
http://www.ceza-bb.adalet.gov.tr/makale/100.doc
adresinde ;” 1.) Hileli davranışlarla ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek ( m. 235, 2, a, 1 ).
İhaleye katılma konusunda istekli ve yeterli olanların teklif veya pazarlık imkanlarını ortadan kaldıracak veya kullanılamaz derecede kısıtlayacak tarzda hareketlerde bulunmak, örneğin söz konusu ihaleye ilişkin ilanların hiç veya zamanında çıkmamasını sağlamak veya ihalenin yapılacağı yer ve/veya zaman konusunda yanıltıcı eylemlerde bulunmak veya ihale konusu mal veya hizmeti gözden düşürücü yalanlar söylemek suretiyle bu suçun işlenebileceği kuşkusuzdur.” Şeklinde açıklanmıştır.
Konu hakkında cevabınızı bekliyor. Şimdiden teşekkürlerimi sunuyorum.
Bir kamu dairesi Malzeme hariç temizlik elemanı Hizmet alımı ihalesi yapıyor. İhalede maliyet unsurları içerisinde piyasa ve üretim şartlarına bağlı olarak farklılık arz eden hiçbir fiyat unsuru yok. Tüm kalemler sabit
1) Asagari ücret,
2) prim oranları,
3) Belediyeden alınmış ve şartnamede standart olarak verilmiş yol ve yemek ücreti (nakdi) bedelleri,
3) % 3 sözleşme gideri
gibi tüm yaklaşık maliyette kullanılan unsurlar sabittir.
isteklilere göre farklılık arz etmemektedir.
isteklilerin tekliflerinin farklılık arz etmesi kar marjları ile artık gün hesabını yanlış yapmalarından kaynaklanmaktadır.
2008 KİK tebliğinde;Hizmet alım ihalelerinde 4734 sayılı Kanunun 38 inci maddesi çerçevesinde aşırı düşük teklif sorgulaması yapılması durumunda idarelerce açıklama talep yazılarında, "teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler belirtilerek" açıklama istenecektir. denilmektedir.
İhalede; komisyon yaptığı değerlendirme ile teklifte önemli olduğu tespit edilen bileşenler olmadığı ve tüm bileşenlerin sabit olmasından dolayı aşırı düşük sorgulaması yapmadan yaklaşık maliyetin altında kalan firmaları ihale dışı bırakıyor. Ve yaklaşık maliyeti karşılayan ilk firmaya ihaleyi veriyor.
Tüm firmalara idare tarafından karara itiraz olması halinde KİK'e itiraz sürecinin bekleneceği bildirilmesine rağmen hiçbir istekli KİK'e itraz etmemekte ancak ihale kesinleştikten sonra Cumhuriyet Savcılığına İhaleye Fesat karıştırma gerekçesiyle şikayette bulunulmuştur.
Savcılık bunu bilirkişilere sormuş ilk bilirkişi yasalara uymayan suçlamalarla komisyonu suçlu bulmuş, komisyonun bu bilirkişiye itirazı sonucu ikinci bilirkişi heyeti olayı incelemiş ve komisyonu "Aşırı düşük sorgulaması yapmadan" karar aldığı için TCK 235 2.a.1:"a) Hileli davranışlarla; 1. İhaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek," suçunu işlediklerine hükmetmiştir.
Komisyonun buna yaptığı itirazı bilir kişi yeterli görmeyerek iddiasını tekrarlamış ve Savcılık Konuyu Ağır Ceza Mahkemesine taşımıştır.
Yukarıda kısaca izahı verilen konuda;
1) Bu ihalede değişkenlik arz eden hiçbir fiyat unsuru olmadığı ve yapılacak aşırı düşük sorgulamasının neticeyi değiştirme durumu olmaması nedeniyle sorgulamama yapılmaması suç olarak nitelendirilebilir mi?
2) Komisyonun aşırı düşük sorgulamasını yapmaması TCK 235 2.a.1 kapsamında değerlendirilir mi?
Zira bu madde de isteklilerin ihaleye veya sürece katılımını engellemekten bahsedilmektedir. Şikâyetçi istekli tüm sürece iştirak etmiştir.
Yapılan bir hata veya kusur var ise Kamu İhale Kurumuna itiraz etmesi gerekirken ihale sürecinde bu yolu denememiştir. ihale nihayetlenince Cumhuriyet Savcılığına şikayet dilekçesi vermiştir.
Bu konuda; Kamu İhale Kanunun ; Yargısal inceleme başlıklı MADDE 57. de – “Şikâyetler ile ilgili Kurum tarafından verilen nihai kararlar Türkiye Cumhuriyeti Mahkemelerinde dava konusu edilebilir ve bu davalar öncelikle görülür. “ denilmekte emsal bir mahkeme kararında “itirazen şikayet dava açılması öncesinde kullanılması zorunlu bir başvuru yoludur denilmektedir.” Ancak bu aşamalar tüketilmeden kamu görevlilerin Ağır Cezada yargılanması doğru mudur?
TCK 235 2.a fıkrasının gerekçesi; Adalet Bakanlığı sitesinde
http://www.ceza-bb.adalet.gov.tr/makale/100.doc
adresinde ;” 1.) Hileli davranışlarla ihaleye katılma yeterliğine veya koşullarına sahip olan kişilerin ihaleye veya ihale sürecindeki işlemlere katılmalarını engellemek ( m. 235, 2, a, 1 ).
İhaleye katılma konusunda istekli ve yeterli olanların teklif veya pazarlık imkanlarını ortadan kaldıracak veya kullanılamaz derecede kısıtlayacak tarzda hareketlerde bulunmak, örneğin söz konusu ihaleye ilişkin ilanların hiç veya zamanında çıkmamasını sağlamak veya ihalenin yapılacağı yer ve/veya zaman konusunda yanıltıcı eylemlerde bulunmak veya ihale konusu mal veya hizmeti gözden düşürücü yalanlar söylemek suretiyle bu suçun işlenebileceği kuşkusuzdur.” Şeklinde açıklanmıştır.
Konu hakkında cevabınızı bekliyor. Şimdiden teşekkürlerimi sunuyorum.