Alıntı:
HACİZ YOLU İLE TAKİP ÜÇ ŞEKİLDE YAPILIR
:arrow: 1-İlamsız(Adi)Takip
:arrow: 2-İlamlı Takip
:arrow: 3-Kambiyo Senedine Dayalı Takip
İcra hukuku anlamında takip, borçlunun borcunun devlet zoruyla ödetilmesi için gerçekleştirilen işlemleri tanımlar. Alacağını alamayan bir alacaklı ilamlı ve ilamsız takip olmak üzere iki farklı takip yolundan birini seçebilir. İlamlı takipte, önce mahkemeden bir ilam alınarak buna özgü takip yolu izlenir. İlamsız takipte ise, alacaklının elinde herhangi bir mahkeme ilamı bulunmaz. Doğrudan yetkili icra dairesine başvurarak borcunu ödemeyen borçlu için ödeme emri çıkarttırır. İlamsız takibe adi haciz yoluyla takip de denmektedir.
:arrow: İLAMSIZ( ADİ) TAKİP
Elinde bir mahkeme ilamı bulunmayan veya bulunmasına rağmen, ilamlı icra yoluna başvurmayan, alacaklıların alacaklarını elde etmek için başvurdukları icra yoludur.
:arrow: NEDEN İLAMSIZ İCRA TAKİBİ:
Elinde kambiyo senedi ya da ilam (mahkeme kararı) bulunmayan bir alacaklının (eğer alacak rehinle de temin edilmemişse) , alacağına icra yoluyla kavuşmasının tek yolu ilamsız icra takibi başlatmaktır. Bu takip yolu, gerek borçlu gerekse alacaklı tarafından kolayca kötüye kullanılmaya açık olduğundan bunları engelleyerek çıkarlar dengesini korumak için yasada borca itiraz ve inkar tazminatı gibi çeşitli yollar öngörülmüştür. Kısaca değinmek gerekirse, haklı bir nedene dayanmayan ya da varolmayan bir alacak dolayısıyla başlatılacak takiplere karşı, borçluya -kendisini korumak için- borca itiraz etme hakkı verilmiştir. Nitekim borçlu olmadığı halde icra takibiyle karşı karşıya kalan taraf aleyhine bozulan çıkarlar dengesi, borca itirazla yeniden kurulacaktır.
Ne var ki, haklı bir nedene dayanan alacak için de borca itiraz yoluna başvurularak denge alacaklı aleyhine de bozulabilir. Böyle bir durumda alacaklı, itirazın kaldırılması için icra tetkik merciine(İcra Hukuk Mahkemesi) başvuracak ya da genel mahkemelerden(Sulh.Asliye.ticaret Mahkemeleri) itirazın iptal edilmesi kararı alacaktır. Alacaklı, aralarında önemli farklar bulunan bu iki yoldan dilediğini seçmekte serbest olmadığından itirazın kaldırılması için icra tetkik merciine(İcra Huhuk Mah Kemesi) başvurabilmek için daha doğrusu bu başvurudan olumlu sonuç alabilmek için elinde İİK-68.maddede sayılan belgelerden birinin olması gerekmektedir. Hiç kuşku yok ki icra tetkik merciinden itirazın kaldırılması kararı alınması genel mahkemelerden itirazın iptali kararı alınmasına oranla çok daha hızlı olacaktır.
:arrow: İLAMSIZ İCRA TAKİBİNDE İTİRAZ YOLLARI ve ÇEŞİTLERİ
:arrow: 1-YETKİYE İTİRAZ
:arrow: 2-BORCA İTİRAZ (Ödeme,Takas,Zamanaşımı)
:arrow: 3-İMZAYA İTİRAZ
:arrow: İTİRAZ SEBEPLERİ
*Maddi hukuka veya takip hukukuna ilişkin itiraz sebepleri,
*Maddi hukuka dayanan itiraz sebepleri
*Alacak hiç doğmamıştır veya istenildiği kadar değildir.
*Alacağı doğuran sözleşme batıldır.
*Alacak muaccel değildir.
*Borç son bulmuştur, ödenmiş veya zamanaşımına uğramıştır.
*Alacak taliki bir şarta bağlıdır,
*Alacaklı veya borçlu sıfatı yoktur vs.
*Takip Hukukuna dayanan itiraz sebepleri
*Yetki itirazı,
*Alacaklının aynı alacak için bir takip yaptığı ve bu takibin devam ettiği,(derdestlik)
*Hakkında aciz vesikası olan borçlunun, yeni mal iktisap etmediği yönündeki itirazı
:arrow: Borçlu 7 gün içinde itiraz ederse takip kendiliğinden durur. Borçlunun itirazında haklı olup olmaması önemli değildir.
:arrow: Bu durumda alacaklı ne yapmalı ?
:arrow: 1-İmzası ikrar edilmiş adi senet
:arrow: 2-İmzası noterlikçe tasdik edilmiş senet
:arrow: 3-Resmi Daireden alınmış Belge yada makbuz
İcra takibine borçlu tarafından itiraz edilmesi ile sonucu takibin durdurulması durumunda, alacaklı yukarıda sayılan belgelere dayanarak 6 ay içerisinde İcra Tetkik Mercii'nde(Yani icra hukuk mahkemesinde) itirazın kaldırılması talebinde bulunabileceği gibi 1 yıl içerisinde itirazın iptali davası da açabilir.
*Kira alacağına ilişkin ilamsız takiplerde temerrüt süresi 30 gündür.30 günden önce itirazın kaldırılması istenebilir ise de temerrütten dolayı tahliye istenemez.
**Haksız borca ilişkin itirazın kaldırılması halinde, -talebe bağlı olarak- borçlu aleyhine itirazın kaldırılması talebinin reddi halinde ise alacaklı aleyhine en az %20 icra-inkar tazminatına hükmedilir.
:arrow: Kambiyo Senedine Dayalı Takip
İcra ve iflas kanunu kambiyo senetlerine dayanılarak haciz yolu ile takipte bulunulmasını genel haciz yolu ile takipten ayırarak özel olarak düzenlemiştir.Kambiyo senetleri kıymetli evraktandır ancak takip konusu alacağın dayanağını teşkil eden belgenin kıymetli evrak olması yeterli olmayıp kambiyo senetlerinden biri olması gerekir. Kambiyo senetleri kanunda sınırlı sayıda belirtilmiş olup, üç tanedir. Bunlar: Bono (Emre muharrer senet) ; Poliçe ve Çektir. Takip konusu alacağın dayandığı belge bu üç kıymetli evraktan birisi değilse kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile takip yoluna gidilemez.
Alacağı kambiyo senedine bağlı bir alacaklının, alacak aynı zamanda rehinle temin edilmiş olsa bile önce rehne başvurma zorunluluğu bulunmamaktadır. Bu durum önce rehne başvurma zorunluluğunun bir istisnasını teşkil eder. Kambiyo senedine özgü takip yolu, genel haciz yolu ile takibe nazaran alacaklı bakımından daha imtiyazlı hükümler ihtiva etmesine rağmen alacaklı dilediği takip yolunu seçmekte özgürdür. Ancak genel haciz yolu ile takipte ödeme emrine itiraz süresi 7 gün iken kambiyo senedine özgü takip yolunda 5 gündür.Ayrıca genel haciz yolu ile takipte borçlunun ödeme emrine itirazı takibi kendiliğinden durdurduğu halde, kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile takipte bu itiraz satıştan başka takip işlemlerini durdurmaz. Alacaklı kambiyo senedine özgü takip yoluna başvurduğu takdirde kambiyo senedine dair zamanaşımı süreleri uygulanacak, oysa genel haciz yolu ile takibe başvurursa genel zamanaşımı süreleri uygulanacaktır.III-) TAKİP TALEBİ Kambiyo senetlerine özgü haciz yolu ile bononun tahsilinde alacaklı genel haciz yolu ile takipte İİK 58'e göre bulunması gereken hususlardan başka takip talebine bononun aslını ve borçlu adedi kadar onaylı örneğini eklemek zorundadır. Çünkü İİK 168/1 gereğince icra müdürü, İİK 170a/2 gereğince de icraHukuk mahkemesi söz konusu bononun bu vasfı haiz olup olmadığını re'sen araştırmak zorunda olduğundan takip konusu bononun takip talebiyle birlikte icra dairesine verilmesi gerekir.
:arrow: KAMBİYO SENEDİNE DAYALI TAKİPLERDE BORCA İTİRAZ NEDENLERİ:
*Kambiyo senedine dayalı takiplerde,senet protesto edilmemiş olsa da ,keşideciden vade tarihinden itibaren gecikme faizi istenebilir.
*Karşılığı bulunmayan çekin dayalı takiplerde alacaklının çeki ibraz yada takas tarihi ile ödeme tarihi arasındaki dönem için -kademeli olarak ve reeskont (avans)oranında faiz istenebilir.
*"Düzenleme tarihi" olmadığı için bono sayılmayan belgeye dayanılarak yapılan takipte,borçludan ancak yasal faiz istenebilir,reeskont faizi istenemez.
*Borçlunun" imzası bulunmayan senetler nedeniyle borçlu bulunmadığı "şeklindeki itirazı "borca itiraz" şeklindedir.
*Keşidecinin protesto edilmiş olması halinde ,hamil lehtar-ciranta hakkında takipte bulunabilir.
*Senet bedeline iki sıfır eklenmek suretiyle tahrifat yapıldığına ilişkin itiraz, borca itiraz olarak kabul edilir.
*Takip konusu senedin teminat senedi olduğunu ileri sürmek "borca itiraz"niteliğindedir.
*İhtiyati haciz sırasında borcu (faiz oranını)kabul eden borçlu daha sonra İ.T.M.'ne(İcra Hukuk Mahkemesi) borca itirazda bulunamaz.
*Alacaklı ,borçludan "gecikme faizi" dışında ayrıca "vade farkı" adı altında gecikme faizi isteyemez.
*Takip konusu bonoların ipoteğin teminatı olarak değil de ipotek bedelinin ödenmesi için düzenlendiğinin anlaşılması halinde borca itiraz olarak kabul edilmesi mümkün değildir.
*Adi ortaklığın ,çekin keşide tarihinden önce feshedilmiş olması halinde,çek bedelinden dolayı sadece çekte imzası bulunan ortağın sorumluluğu vardır.
*Kambiyo senedini "kefil"sıfatı ile imzalayan kişi ayrıca "müteselsil kefil"olduğunu belirtmemiş olsa dahi "müteselsil kefil"olarak senet bedelinden sorumluluğu vardır.
*Muhatap, kendisine ciro edilen çeke dayanarak "karşılığı olmadığı"ndan bahisle ,kambiyo senetlerine mahsus haciz yolu ile takip yapamaz.
*Çekin keşide tarihinde tahrifat olduğu iddiası borca itiraz niteliğinde değildir.
*Senede yapıştırılan pul bedelinin ,kambiyo senetlerine dayalı haciz yolu ile takibe konu olabilir.
*"Birikmiş faiz miktarına" "faiz oranına" ve " çek tazminatına " yönelik itiraz borca itiraz kabul edilir.
*Hamiline yazılmış olan bir çek üzerine yapılan ciro, senedin niteliğini değiştirerek,onu emre yazılı bir çek haline getirmez.
*Çek bedelinin icra takibinden önce ödenmiş olması halinde,bunun eklentisi olan faiz ve çek tazminatı bakımından ayrı bir takip yapılamaz.
*Muacceliye ilişkin itiraz borca itiraz olarak kabul edilemez.
*Takipten feragat eden alacaklı daha sonra bu feragatından dönemez.
*Alacaklı, takipten sonra kısmi ödemeyi kabul ederken ayrıca "ihtirazi kayıt"ileri sürmek zorunluluğu yoktur.
*Türk lirası üzerinden düzenlenmiş boş çek yaprağının yabancı para alacağı olarak doldurulmuş olması halinde borçlunun borca itirazının kabulü gerekir.
*Senet arkasındaki karalamalar üzerinde yaptırılan bilirkişi incelemesi sonucunda anlaşılan kısmi ödemeler ,senet hamiline karşı da ileri sürülebilir.
*Yırtıldıktan sonra ,parçaları yapıştırılarak ,bir araya getirilen senede dayanılarak ilamsız takip yapılamaz.
*Takip talebinde sadece "faiz "istenmiş ise yasal faize hükmedilir.
*Çekin ibraz süresi geçtikten sonra muhatap bankaya ibraz edilmemiş olması halinde keşideci çek bedelinden sorumlu tutulamaz.
*Borçlu(Keşideci) ibraz süresi içerisinde çekten cayamaz.
*Tahrifat iddiası ayrı bir dilekçe ile 5 gün içerisinde İ.T.M. 'ne bildirilmelidir.
*Ölen keşidecinin borcundan dolayı takibin yöneltildiği mirasçılar müteselsilen sorumludur.
*Bono metninde yan yana çizilmiş iki çizgi arasında"iade"kelimesinin yazılı olması senedin iptal edildiğini gösterir
*Kambiyo senedinin yüzüne atılan her imza "aval" arkasına atılan her imza da "ciro" hükmündedir.
*Bono niteliği taşımayan senede dayalı takiplerde yasal faiz istenebilir.
*Borca itiraz etmiş borçlu aynı zamanda faize de itiraz etmiş sayılır.
*Keşidecinin ,lehtar aleyhine aldığı iptal hükmü davada taraf olmayan hamile etkili değildir.
*Takip konusu senedin zamanaşımına uğradığını ileri sürmek borca itiraz niteliğindedir.
*Müteselsil kefil hakkında esas borçlu ile birlikte veya ondan ayrı olarak takip yapılabilir.
*İbraz edilmemiş olan kambiyo senetlerinde de borçlu vadeden itibaren "temerrüt faizi" ödemek zorundadır.
Borçlu yukarıdaki nedenlere dayanarak 5 gün içerisinde İcra Tetkik Mercii'nde itirazda bulunabilir. Ancak bu itiraz genel icra takip yollarından ayrı olarak sadece satışı durdururken diğer takip işlemlerini durdurmaz.
* Borca itirazın reddi ve alacaklının talebinin de bulunması halinde borçlu aleyhine inkar tazminatına hükmedilir. Borca itirazın kabul edilmesi ve borçlunun talebinin de bulunması halinde alacaklı aleyhine inkar tazminatına hükmedilir.
* İmzaya itirazın bilirkişi incelemesi sonucunda ;reddi halinde talep olmasa da borlu aleyhine inkar tazminatına hükmedilir. sebebi ne olursa olsun İmzaya itirazın kabulü halinde talep olsa da alacaklı aleyhine inkar tazminatına hükmedilmez.
* İmzaya itirazda alacaklının kötü niyeti saptandığında alacaklı aleyhine %10 para cezasına hükmedilir.
Ayrıca borçlu 5 gün içerisinde aşağıdaki nedenlerden birine dayanarak İcra Tetkik Mercii'ne(İcra Hukuk Mahkemewsi) icra takibine ilişkin şikayette bulunabilir;
:arrow: 1-TAKİP BİÇİMİNE(Dayanak senedin kambiyo senedi vasfında olmadığından bahisle kambiyo senetlerine mahsus yolla __ takip yapılamayacağına ilişkin şikayet )
:arrow: 2-HAMILIN SIFATINA (Alacaklının meşru hamil olmadığına dair şikayet)
:arrow: 3-ZAMANAŞIMI ŞİKAYETİ
Bu durumlardan birinin varlığı halinde, alacaklı 6 ay içerisinde İcra Tetkik Mercii'nden(İcra Hukuk Mahkemesi) itirazın kaldırılması talebinde bulunabilir.
:arrow: İLAMLI İCRA TAKİBİ
Konusu para veya paradan başka birşey olan konularda ( örneğin; çocuk teslimi, menkul teslimi, taşınmazların tahliye ve teslimi) önce bir mahkeme ilamı alınıp, ilamlara özgü icra takibi yapılması.
Alacaklının elinde bir mahkeme kararının bulunduğu hallerde başvurulan bir takip yoludur.Takip talebine ilamın eklenmesi gerekir.Takip talebinde bulunabilmek için, zamanaşımı süresi 10 yıldır.Borçluya icra emri gönderilir.
İlamlı İcraya Başvuru Halleri
*Mahkeme kararları
*Hakem kararları
*Mahkeme huzurunda yapılan sulh, kabul ve feragatler
*Noter senetleri
*Temyiz ve icra kefaletnameleri
İcranın geri bırakılması halleri:
*Zamanaşımı
*İfa
*Temyiz
:arrow: BORÇLU İCRA TAKİBİNE İTİRAZI 7 GÜN İÇERİSİNDE İCRA TETKİK MERCİİ'(İcra Hukuk Mahkemesi) ne üç nedene dayanarak itiraz edebilir:
:arrow: 1 - İLAMA AYKIRILIK İTİRAZI (Ilama Aykırılık İddiası İse Süreye Tabi Değildir.)
:arrow: 2 - BORCA İTİRAZ
:arrow: 3 - FAİZE İTİRAZ
:arrow: İLAMLI İCRA TAKİBİNE KARŞI İTİRAZ DİLEKÇESİ ÖRNEĞİ
.................. İCRA MÜDÜRLÜĞÜ
Dosya Esas: /…
......................İCRA HUKUK MAHKEMESİ HÂKİMLİĞİNE
ŞİKÂYET EDEN
(BORÇLU) : … AŞ
Adres
VEKİLİ : Avukat Adı ve Soyadı
Adres
KARŞI TARAF
(ALACAKLI) : Adı ve Soyadı
VEKİLİ : Dava vekili Adı ve Soyadı
Adres
DAVA KONUSU : İcra emrinin iptali
TEBLİĞ TARİHİ : …/…/2012
ŞİKÂYET NEDENLERİ :
1- ............... İcra Müdürlüğünün yukarıda esas numarası belirtilen icra takibi dosyası ile müvekkil kurum hakkında başlatılan ilamlı icra takibi kapsamında .../.../20... tarihinde tarafımıza tebliğ edilen icra emri ilama, usul ve yasaya açıkça aykırı düzenlenmiştir
2- Öncelikle düzenlenen icra emrinde alacaklı ve vekilinin vergi kimlik numarası bulunmamaktadır Ekte sunulan Yargıtay 12 Hukuk Dairesinin 14.11.2005 tarih, 2005/018595 Esas ve 2005/022021 Karar sayılı kararı, bu hususun tek başına icra emri iptali sebebi olduğunu açıkça göstermektedir
3- Takibe konu ilamda alacaklı sadece lehine hükmedilen vekâlet ücretini talep hakkına sahip iken, ilama aykırı olarak kaynağı belli olmayan ek taleplerde bulunmuştur Yukarıda belirttiğimiz usul ve yasaya açık aykırılıklar nedeniyle icra emrinin iptalini talep etme zorunluluğu doğmuştur
DELİLLER : .............. İcra Müdürlüğünün dosyası ve her tür delil
HUKUKİ NEDENLER : İİK md 71 ve ilgili mevzuat
SONUÇ VE İSTEM : Yukarıda arz edilen nedenlerle, şikâyetin kabulüne icra emrinin iptaline yargılama harç ve masrafları ile vekâlet ücretinin davalı üzerinde bırakılmasına karar verilmesini saygılarımla vekâleten talep ederim
…/…/20...
Şikâyet Eden
Vekili
Avukat Adı ve Soyadı
:arrow: İCRA TAKİBİNDE İCRA DAİRESİNİN YETKİSİNE İTİRAZ DİLEKÇESİ ÖRNEĞİ
……… İCRA TETKİK MERCİİ HAKİMLİĞİNE
SUNULMAK ÜZERE
. ....İCRA TETKİK MERCİ HAKİMLİĞİNE
YETKİ İTİRAZINDA BULUNAN
ŞİKAYETÇİ :
VEKİLİ :
DAVALI :
VEKİLİ :
İCRA DOSYASI : .
DAVA KONUSU : Yetki itirazı talebinden ibarettir.
OLAYLAR :
1. Davalı alacaklı tarafından müvekkilim ………………… ile diğer borçlu ………………. aleyhine … ... İcra Müd. …….. s. dosyası ile kambiyo senetlerine mahsus yolla icra takibine geçilmiş ve ödeme emri müvekkilime …/…./….. günü tebliğ edilmiştir. Takibe konu çek incelendiğinden keşide yerinin …………….., muhatap bankanın Anadolu Finans Kurumu A.Ş. ……….. şubesi, keşideci müvekkilimin ikamet ve tebligat adresinin ………………… olduğu açıkça ortadadır.
2. Kıymetli evrak bağlı alacakların aranılacak nitelikte olduğu izahtan varestedir. Tüm bu hususlar birlikte değerlendirildiğinde şikayete konu takibin yapıldığı …… İcra Müdürlüğünün yetkisiz olduğu açıkça ortadadır. Yetkili icra dairesi …….. icra daireleridir. Bu nedenle şikayetimizin kabulü ile yetkisizlik nedeniyle takibin iptaline karar verilmesi gerekmektedir.
3. Ayrıca takibe konu çek müvekkilimin elinden rızası dışında hile ile alınmış olup anılan çekin iptali amacıyla ….. Asliye Ticaret Mahkemesinde açtığımız çek iptali davası halen devam etmektedir.
HUKUKİ SEBEPLER : HMK. İİK ve tüm ilgili mevzuat
SUBUT DELİLLERİ : İcra dosyası, banka dekontu.faks mesajı içeriği ve hür türlü delil.
SONUÇ ve TALEP : Yukarıda yazılı nedenlerle yetki itirazımızın kabulü ile .... İcra Müd. ……… s. takibinin iptaline, dava sonuna kadar icra takibinin geçici olarak durdurulmasına, tüm yargılama gideri ve vekalet ücretinin davalıya yükletilmesine karar verilmesini arz ve talep ederim.……/……/20...
Vekili
Av..........
EK:
1.) Onanmış vekaletname örneği.
:arrow: İCRA TAKİBİNDE İMZATA İTİRAZ DİLEKÇESİ.
..............................İCRA MÜDÜRLÜĞÜNE
DOSYA NO :.......
İMZAYA İTİRAZ EDEN :.......
VEKİLİ :.......
ALACAKLI :.......
VEKİLİ :.......
D.KONUSU : İmzaya ilişkin itirazımızdır.
AÇIKLAMALAR : 1-.......nün ....... E sayılı dosyası ile karşı taraf alacaklı tarafından müvekkilimiz aleyhine ....... düzenleme tarihli ....... lik adi senet ile ilgili icra takibi yapılmıştır.
2-Ödeme emri müvekkilimiz tarafından ../../.... tarihinde alınmıştır. Ekte adi senet üzerindeki imza müvekkilimize ait değildir. İmzaya itiraz ediyoruz.
3-İmzaya itirazımızın dikkate alınarak icra takibinin durdurulmasına karar verilmesini talep ederiz. ../.../20.....
BORÇLU VEKİLİ
Av....................
:arrow: BORCUN FAİZİNE İTİRAZ DİLEKÇE ÖRNEĞİ
.
.................. İCRA MÜDÜRLÜĞÜ ‘NE
DOSYA NO: 2012/000
KONUSU : Borca itiraz dilekçesi
İTİRAZLARIMIZ: Ödeme emrini .../.../20... tarihinde aldım, süresinde itiraz ediyorum. Borcun anparasına bir itirazım yoktur ABC mağazasıyla yaptığım kredili ve taksitli satış sözleşmesi gereğince alışveriş yaptım ve maddi imkansızlıklarım deneniyle ödeyemedim. Borcumu en kısa zamanda ödeyeceğim. Ancak geç ödeme halinde uygulanacak faiz yıllık %.... olarak belirlenmiş olmasına rağmen ödeme emrinde %.... faiz istenmiş olup, .....TL tutarındaki hesaplanmış faiz de ..... TL olmalıydı. Fazladan istenmiş olan .... TL ye itiraz ediyorum.
İtirazımın kabulü ile takibin itiraz ettiğim .....TL miktarı üzerinden durdurulmasını arz ve talep ederim. ../../20.....
İTİRAZ EDEN
ADI VE SOYADI
İMZA
Eki: Nüfus Cüzdanı fotokopisi
